商標(biāo)的顯著性在我國(guó)《商標(biāo)法》被表述為“具有顯著特征，便于識(shí)別”，即某一件標(biāo)志使用在指定商品或服務(wù)上，能夠讓相關(guān)公眾認(rèn)為其應(yīng)該或者實(shí)際與商品或服務(wù)的特定出處有關(guān)，能夠起到區(qū)分商品或服務(wù)的作用。而審查標(biāo)志是否具有顯著性，一般應(yīng)以提出商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)的事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。

但當(dāng)訴爭(zhēng)標(biāo)志在申請(qǐng)日之后通過(guò)實(shí)際、有效使用過(guò)程中確已按商標(biāo)的方式使用，且在公眾中達(dá)到廣泛知曉程度，足以使之與其他產(chǎn)品進(jìn)行區(qū)分，能夠發(fā)揮指代商品來(lái)源作用的，依舊應(yīng)當(dāng)認(rèn)定訴爭(zhēng)商標(biāo)在使用過(guò)程中取得了顯著性，符合《商標(biāo)法》規(guī)定的“可以作為商標(biāo)注冊(cè)”的情形。

北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院曾在判決書(shū)中寫(xiě)道，限制直接描述性商標(biāo)作為商標(biāo)注冊(cè)，一方面是源于顯著性的考慮，另一方面是基于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的考慮，如果允許特定主體將其注冊(cè)為商標(biāo)，會(huì)妨礙其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者的正當(dāng)使用。在“小罐茶”商標(biāo)糾紛中，北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)也給出判斷標(biāo)志是否通過(guò)使用獲得顯著性時(shí)的考量因素：該標(biāo)志實(shí)際使用的方式、效果、作用，即是否以商標(biāo)的方式進(jìn)行使用；該標(biāo)志實(shí)際持續(xù)使用的時(shí)間、地域、范圍、銷(xiāo)售規(guī)模等經(jīng)營(yíng)情況；該標(biāo)志在相關(guān)公眾中的知曉程度；該標(biāo)志通過(guò)使用具有顯著性的其他因素。

總之，根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第二款規(guī)定，標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。即在缺乏固有顯著性的情形下，標(biāo)志本身仍舊可以通過(guò)在真實(shí)、合法、有效的使用，獲得顯著特征，從而獲得可注冊(cè)性。