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《金證研》法庫中心 丁牧/作者 幽樹 山君/風(fēng)控

隨著國內(nèi)經(jīng)濟(jì)持續(xù)高質(zhì)量發(fā)展，越來越多的投資者參與到擬上市企業(yè)投資活動(dòng)中，為企業(yè)持續(xù)健康發(fā)展提供了資本支持。與此同時(shí)，各類證券違法行為也層出不窮，而其中也不乏通過股份代持等方式實(shí)現(xiàn)內(nèi)幕交易、利益輸送等不法行為。

因此，加強(qiáng)規(guī)范股東信息披露，是防范“有心之人”通過各種手段逃避監(jiān)管、擾亂市場秩序的重要舉措。此外，近年來，監(jiān)管頒布多條法規(guī)進(jìn)一步加強(qiáng)擬上市企業(yè)股東信息披露監(jiān)管，防范“影子股東”違法違規(guī)“造富”問題，進(jìn)一步從源頭上提升上市公司質(zhì)量。

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一、新規(guī)整合各版塊信息披露準(zhǔn)則，股東仍系監(jiān)管核查重點(diǎn)之一

股東信息是擬上市企業(yè)信息披露內(nèi)容的重要組成部分，為規(guī)范企業(yè)在科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票的信息披露行為，保護(hù)投資者合法權(quán)益，上交所及深交所分別制定了相應(yīng)的信息披露規(guī)則，明確了擬上市企業(yè)對其股東信息的披露內(nèi)容。

據(jù)證監(jiān)會(huì)于2023年2月17日發(fā)布的《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第57號(hào)——招股說明書》（以下簡稱“招股書信披準(zhǔn)則”）第二十九條，發(fā)行人應(yīng)以時(shí)間軸、圖表或其他有效形式簡要披露公司設(shè)立情況和報(bào)告期內(nèi)股本、股東變化情況。

另外，第三十二條指出，發(fā)行人應(yīng)披露持有發(fā)行人百分之五以上股份或表決權(quán)的主要股東及實(shí)際控制人的基本情況，控股股東、實(shí)際控制人的基本情況。

關(guān)于其他持有發(fā)行人百分之五以上股份或表決權(quán)的主要股東的基本情況。主要股東為法人的，應(yīng)披露成立時(shí)間、注冊資本、實(shí)收資本、注冊地和主要生產(chǎn)經(jīng)營地、股東構(gòu)成、主營業(yè)務(wù)及其與發(fā)行人主營業(yè)務(wù)的關(guān)系；主要股東為自然人的，應(yīng)披露國籍、是否擁有永久境外居留權(quán)、身份證號(hào)碼；主要股東為合伙企業(yè)等非法人組織的，應(yīng)披露出資人構(gòu)成、出資比例。

據(jù)此，擬上市企業(yè)不僅需要披露其設(shè)立情況，還需要披露其報(bào)告期內(nèi)股本和股東的變化情況。其中，5%以上股東系主要股東，為監(jiān)管層重點(diǎn)關(guān)注對象之一。且根據(jù)股東性質(zhì)的不同，《招股書信披準(zhǔn)則》均給出了具體的披露內(nèi)容要求。

需要說明的是，《招股書信披準(zhǔn)則》自公布之日起施行?！豆_發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 1 號(hào)——招股說明書（2015年修訂）》（證監(jiān)會(huì)公告〔2015〕32 號(hào)）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 41 號(hào)——科創(chuàng)板公司招股說明書》（證監(jiān)會(huì)公告〔2019〕6 號(hào)）、《公開發(fā)行證券的公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第 28 號(hào)——?jiǎng)?chuàng)業(yè)板公司招股說明書（2020 年修訂）》（證監(jiān)會(huì)公告〔2020〕31 號(hào)）同時(shí)廢止。

也就是說，2023年2月17日起施行的《招股書信披準(zhǔn)則》，整合了各版塊的信息披露準(zhǔn)則，而新規(guī)對于發(fā)行人股東的信息披露，是一如既往實(shí)施“嚴(yán)監(jiān)管”的態(tài)度。

關(guān)于股東信息披露的重要性，從股東信息披露指引中可窺知一二。

據(jù)證監(jiān)會(huì)于2021年2月9日發(fā)布的《監(jiān)管規(guī)則適用指引——關(guān)于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》（以下簡稱“《股東信息披露指引》”），第一項(xiàng)指出，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露股東信息，發(fā)行人歷史沿革中存在股份代持等情形的，應(yīng)當(dāng)在提交申請前依法解除，并在招股說明書中披露形成原因、演變情況、解除過程、是否存在糾紛或潛在糾紛等。

且《股東信息披露指引》第二項(xiàng)指出，發(fā)行人在提交申報(bào)材料時(shí)應(yīng)當(dāng)出具專項(xiàng)承諾，說明發(fā)行人股東是否存在以下情形，并將該承諾對外披露：（一）法律法規(guī)規(guī)定禁止持股的主體直接或間接持有發(fā)行人股份；（二）本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)或其負(fù)責(zé)人、高級(jí)管理人員、經(jīng)辦人員直接或間接持有發(fā)行人股份；（三）以發(fā)行人股權(quán)進(jìn)行不當(dāng)利益輸送。

根據(jù)《股東信息披露指引》第三項(xiàng)，發(fā)行人提交申請前12個(gè)月內(nèi)新增股東的，應(yīng)當(dāng)在招股說明書中充分披露新增股東的基本情況、入股原因、入股價(jià)格及定價(jià)依據(jù)，新股東與發(fā)行人其他股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，新股東與本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)及其負(fù)責(zé)人、高級(jí)管理人員、經(jīng)辦人員是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，新增股東是否存在股份代持情形。

不難看出，《股東信息披露指引》著重關(guān)注突擊入股以及股份代持情形，要求擬上市公司披露股份代持的形成原因及解除過程，同時(shí)，進(jìn)一步要求企業(yè)披露是否存在法律法規(guī)規(guī)定禁止持股的主體、本次發(fā)行的中介機(jī)構(gòu)或其負(fù)責(zé)人、高級(jí)管理人員、經(jīng)辦人員直接或間接持有發(fā)行人股份的情況。

需要指出的是，《股東信息披露指引》中要求發(fā)行人披露前述幾類主體間接持有發(fā)行人股份的情況，這加強(qiáng)了企業(yè)的股東信息的穿透核查披露。

不僅如此，《股東信息披露指引》明確要求中介機(jī)構(gòu)關(guān)注股東入股價(jià)格，核查發(fā)行人是否存在股份代持及違規(guī)入股情形。

根據(jù)《股東信息披露指引》第四項(xiàng)，發(fā)行人的自然人股東入股交易價(jià)格明顯異常的，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)核查該股東基本情況、入股背景等信息，說明是否存在本指引第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的情形。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)說明該自然人股東基本情況。

根據(jù)《股東信息披露指引》第五項(xiàng)、發(fā)行人股東的股權(quán)架構(gòu)為兩層以上且為無實(shí)際經(jīng)營業(yè)務(wù)的公司或有限合伙企業(yè)的，如該股東入股交易價(jià)格明顯異常，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對該股東層層穿透核查到最終持有人，說明是否存在本指引第一項(xiàng)、第二項(xiàng)的情形。最終持有人為自然人的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)說明自然人基本情況。

根據(jù)《股東信息披露指引》第八項(xiàng)、保薦機(jī)構(gòu)、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)等中介機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，依照本指引要求對發(fā)行人披露的股東信息進(jìn)行核查。中介機(jī)構(gòu)發(fā)表核查意見不能簡單以相關(guān)機(jī)構(gòu)或者個(gè)人承諾作為依據(jù)，應(yīng)當(dāng)全面深入核查包括但不限于股東入股協(xié)議、交易對價(jià)、資金來源、支付方式等客觀證據(jù)，保證所出具的文件真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

可見，《股東信息披露指引》對中介機(jī)構(gòu)在股東信息核查過程中職責(zé)進(jìn)一步明確，要求其關(guān)注入股價(jià)格異常的情況，對該類股東應(yīng)進(jìn)行層層穿透至最終持有人，發(fā)表核查意見不能簡單以相關(guān)機(jī)構(gòu)或者個(gè)人承諾作為依據(jù)，應(yīng)當(dāng)全面深入核查。

在股東信息核查的過程中，不僅發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)應(yīng)各自盡責(zé)，同時(shí)《股東信息披露指引》第十項(xiàng)還指出，發(fā)行人股東存在涉嫌違規(guī)入股、入股交易價(jià)格明顯異常等情形的，證監(jiān)會(huì)和證券交易所可以要求相關(guān)股東報(bào)告其基本情況、入股背景等，并就反洗錢管理、反腐敗要求等方面征求有關(guān)部門意見，共同加強(qiáng)監(jiān)管。

值得關(guān)注的是，《股東信息披露指引》的推出進(jìn)一步加強(qiáng)了對股東入股行為的規(guī)范，而更為嚴(yán)格的股東信息核查，使得擬上市企業(yè)的股東信息披露難度增加，對此，證監(jiān)會(huì)指出應(yīng)按照實(shí)質(zhì)重于形式和重要性原則穿透核查擬上市企業(yè)股東。

從監(jiān)管層對擬上市企業(yè)股東信息披露的具體要求看來，《招股書信披準(zhǔn)則》以及《股東信息披露指引》對擬上市企業(yè)主要股東的基本情況、主要股東與擬上市企業(yè)間的關(guān)系、近一年內(nèi)股東的變化情況等方面的信息披露進(jìn)行了明確。

而《股東信息披露指引》進(jìn)一步指出，擬上市企業(yè)在披露股東信息披露時(shí)，以及中介機(jī)構(gòu)對擬上市企業(yè)的股東信息進(jìn)行核查時(shí)，要關(guān)注股東的適格性、臨近上市前新增股東的相關(guān)信息、入股價(jià)格異常股東的穿透核查。

同時(shí)，證監(jiān)會(huì)也強(qiáng)調(diào)，在落實(shí)《股東信息披露指引》精神的過程中，發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)應(yīng)堅(jiān)持實(shí)質(zhì)重于形式，切實(shí)防范利用上市進(jìn)行利益輸送、違法違規(guī)“造富”等情形發(fā)生。

一方面，《股東信息披露指引》加強(qiáng)了股東信息披露的穿透核查，另一方面，監(jiān)管層同步推出了《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，“刀刃向內(nèi)”，特別對證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員的不當(dāng)入股行為加以規(guī)范。

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二、監(jiān)管重點(diǎn)關(guān)注證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員不當(dāng)入股行為，著力防范違規(guī)違法“造富”

2021年5月28日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，該指引指出，對于申請首次公開發(fā)行股票、存托憑證及申請?jiān)谛氯寰x層掛牌的企業(yè)（以下簡稱“發(fā)行人”），中介機(jī)構(gòu)應(yīng)按照本指引的要求，做好證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員（以下簡稱“離職人員”）入股的核查工作。

根據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，本指引規(guī)范的離職人員，是指發(fā)行人申報(bào)時(shí)相關(guān)股東為離開證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)未滿十年的工作人員，具體包括從證監(jiān)會(huì)會(huì)機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)、滬深證券交易所、全國股轉(zhuǎn)公司離職的工作人員，從證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)其他會(huì)管單位離職的會(huì)管干部，在發(fā)行部或公眾公司部借調(diào)累計(jì)滿12個(gè)月并在借調(diào)結(jié)束后三年內(nèi)離職的證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)其他會(huì)管單位的非會(huì)管干部，從會(huì)機(jī)關(guān)、派出機(jī)構(gòu)、滬深證券交易所、全國股轉(zhuǎn)公司調(diào)動(dòng)到證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)其他會(huì)管單位并在調(diào)動(dòng)后三年內(nèi)離職的非會(huì)管干部。

在關(guān)于《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》的說明中，明確了不當(dāng)入股的具體情形，證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員存在利用原職務(wù)影響謀取投資機(jī)會(huì)、入股過程存在利益輸送、在入股禁止期內(nèi)入股、作為不適格股東入股、入股資金來源違法違規(guī)等情形的屬于不當(dāng)入股。

而該指引所稱入股禁止期，是指副處級(jí)（中層）及以上離職人員離職后三年內(nèi)、其他離職人員離職后二年內(nèi)。

據(jù)此，《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》重點(diǎn)關(guān)注證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員對擬上市企業(yè)的入股行為，而對于系統(tǒng)離職人員不當(dāng)入股的稽查工作，該指引對擬上市企業(yè)及中介機(jī)構(gòu)提出了相應(yīng)的要求。

根據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，發(fā)行人及中介機(jī)構(gòu)在提交發(fā)行申請文件時(shí)，應(yīng)當(dāng)提交專項(xiàng)說明，專項(xiàng)說明包括以下內(nèi)容：（一）是否存在離職人員入股的情形；（二）如果存在離職人員入股但不屬于不當(dāng)入股情形的，應(yīng)當(dāng)說明離職人員基本信息、入股原因、入股價(jià)格及定價(jià)依據(jù)、入股資金來源等；離職人員關(guān)于不存在不當(dāng)入股情形的承諾；（三）如果存在離職人員不當(dāng)入股情形的，應(yīng)當(dāng)予以清理，并說明離職人員基本信息、入股原因、入股價(jià)格及定價(jià)依據(jù)、清理過程、是否存在相關(guān)利益安排等。提交申請文件后，發(fā)行人和中介機(jī)構(gòu)發(fā)現(xiàn)與專項(xiàng)說明不一致的情況，應(yīng)及時(shí)報(bào)告。

根據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)依據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引—關(guān)于申請首發(fā)上市企業(yè)股東信息披露》、向不特定合格投資者公開發(fā)行并進(jìn)入新三板精選層等規(guī)則對股東信息進(jìn)行核查時(shí)，應(yīng)當(dāng)關(guān)注是否涉及離職人員入股的情況，并出具專項(xiàng)說明；全面核查離職人員入股情況，發(fā)行人及離職人員應(yīng)當(dāng)配合中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查；持續(xù)關(guān)注涉及離職人員入股的重大媒體質(zhì)疑，及時(shí)進(jìn)行核查并提交核查報(bào)告。

可見，對于系統(tǒng)離職人員入股，不能全盤否定，而是關(guān)注其入股行為的合理性及合規(guī)性。

同時(shí)，《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》也指出了其不適用的情形。

根據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》，離職人員入股屬于發(fā)行人在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌期間通過集合競價(jià)、連續(xù)競價(jià)、做市交易等公開交易方式、參與向不特定合格投資者公開發(fā)行股票配售增加的股東，以及因繼承、執(zhí)行法院判決或仲裁裁決取得發(fā)行人股份的股東，不適用本指引；通過上市公司、新三板掛牌企業(yè)入股發(fā)行人的，不適用本指引。

簡而言之，《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》的發(fā)布，體現(xiàn)了監(jiān)管層對擬上市企業(yè)股東監(jiān)管的重視程度，一是明確了證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員利用原職務(wù)影響、存在利益輸送、不適格股東入股、違規(guī)資金入股等具體的不當(dāng)入股情形。二是要求擬上市企業(yè)及其中介機(jī)構(gòu)出具關(guān)于是否存在離職人員入股情形的專項(xiàng)說明，存在不當(dāng)入股情形的應(yīng)予以清理。三是強(qiáng)化審核監(jiān)督，建立獨(dú)立復(fù)核制度，對屬于規(guī)范范圍的離職人員突出靶向監(jiān)管、壓實(shí)中介機(jī)構(gòu)核查責(zé)任、維護(hù)市場秩序。

同樣地，《股東信息披露指引》的第二項(xiàng)中提到，擬上市企業(yè)應(yīng)當(dāng)出具專項(xiàng)承諾，說明其是否存法律法規(guī)禁止持股的主體直接或間接持有其股份。

即是說，股東的適格性同樣是監(jiān)管層關(guān)注的問題。如國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)、機(jī)關(guān)干部等人員在對企業(yè)進(jìn)行投資時(shí)，均有相關(guān)法規(guī)對其進(jìn)行約束，另外，境外投資者對一些特定領(lǐng)域的投資也有相應(yīng)的限制性規(guī)定。

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三、監(jiān)管對國企領(lǐng)導(dǎo)及機(jī)關(guān)干部對外投資有約束，外商可投資領(lǐng)域存在限制

2009年7月1日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布了《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》，該規(guī)定是規(guī)范國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)行為的基礎(chǔ)性法規(guī)用。

其中，第五條指出，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職責(zé)。不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益行為，其中包括：個(gè)人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)和有償中介活動(dòng)，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股；委托他人投資證券、期貨或者以其他委托理財(cái)名義，未實(shí)際出資而獲取收益，或者雖然實(shí)際出資，但獲取收益明顯高于出資應(yīng)得收益。

同時(shí)，第六條指出，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：（一）本人的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股；（二）將國有資產(chǎn)委托、租賃、承包給配偶、子女及其他特定關(guān)系人經(jīng)營；（三）利用職權(quán)為配偶、子女及其他特定關(guān)系人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)提供便利條件；（四）利用職權(quán)相互為對方及其配偶、子女和其他特定關(guān)系人從事營利性經(jīng)營活動(dòng)提供便利條件；（五）本人的配偶、子女及其他特定關(guān)系人投資或者經(jīng)營的企業(yè)與本企業(yè)或者有出資關(guān)系的企業(yè)發(fā)生可能侵害公共利益、企業(yè)利益的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)往來；（六）按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)實(shí)行任職回避和公務(wù)回避而沒有回避；（七）離職或者退休后三年內(nèi)，在與原任職企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的私營企業(yè)、外資企業(yè)和中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任職務(wù)、投資入股，或者在上述企業(yè)或者機(jī)構(gòu)從事、代理與原任職企業(yè)經(jīng)營業(yè)務(wù)相關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。

即是說，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部及其配偶和子女均不得在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股，同時(shí)，國企領(lǐng)導(dǎo)干部在離職或者退休后三年內(nèi)，不得在與原任職企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的私營企業(yè)、外資企業(yè)投資入股。

另外，政黨機(jī)關(guān)干部在對企業(yè)進(jìn)行投資時(shí)同樣受到相關(guān)規(guī)定的限制。

據(jù)發(fā)布于2020年2月5日的《中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于黨政機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人證券投資行為若干規(guī)定》（以下簡稱“政黨機(jī)關(guān)工作人員投資行為若干規(guī)定”）第三條，黨政機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人可以買賣股票和證券投資基金，但是嚴(yán)禁利用職權(quán)、職務(wù)上的影響或者采取其他不正當(dāng)手段，索取或者強(qiáng)行買賣股票、索取或者倒賣認(rèn)股權(quán)證；利用內(nèi)幕信息直接或者間接買賣股票和證券投資基金，或者向他人提出買賣股票和證券投資基金的建議；買賣或者借他人名義持有、買賣其直接業(yè)務(wù)管轄范圍內(nèi)的上市公司的股票；借用本單位的公款，或者借用管理和服務(wù)對象的資金，或者借用主管范圍內(nèi)的下屬單位和個(gè)人的資金，或者借用其他與其行使職權(quán)有關(guān)系的單位和個(gè)人的資金，購買股票和證券投資基金；以單位名義集資買賣股票和證券投資基金。

而且，《政黨機(jī)關(guān)工作人員投資行為若干規(guī)定》第四條及第五條指出，上市公司的主管部門以及上市公司的國有控股單位的主管部門中掌握內(nèi)幕信息的人員及其父母、配偶、子女及其配偶，不準(zhǔn)買賣上述主管部門所管理的上市公司的股票。證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)、證券交易所和期貨交易所的工作人員及其父母、配偶、子女及其配偶，不準(zhǔn)買賣股票。

此外，根據(jù)《政黨機(jī)關(guān)工作人員投資行為若干規(guī)定》第六條，政黨機(jī)關(guān)工作人員的父母、配偶、子女及其配偶在證券公司、基金管理公司任職的，或者在由證監(jiān)會(huì)授予證券期貨從業(yè)資格的會(huì)計(jì)（審計(jì))師事務(wù)所、律師事務(wù)所、投資咨詢機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、資信評(píng)估機(jī)構(gòu)任職的，該黨政機(jī)關(guān)工作人員不得買賣與上述機(jī)構(gòu)有業(yè)務(wù)關(guān)系的上市公司的股票。

政黨機(jī)關(guān)工作人員持有非上市公司的股份或者證券，本質(zhì)上屬于經(jīng)商辦企業(yè)，黨紀(jì)處分條例第九十四條第一款將其列為違反規(guī)定從事營利活動(dòng)的行為，規(guī)定了相應(yīng)處分。

簡言之，機(jī)關(guān)工作人員個(gè)人可以買賣股票和證券投資基金，但是嚴(yán)禁采取不正當(dāng)手段買賣股票、索取認(rèn)股權(quán)證，利用內(nèi)幕信息直接或者間接買賣股票和證券投資基金，以及買賣或者借他人名義持有、買賣其直接業(yè)務(wù)管轄范圍內(nèi)的上市公司的股票。

同時(shí)，證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)、證券交易所和期貨交易所的工作人員及其父母、配偶、子女及其配偶，不準(zhǔn)買賣股票。此外，政黨機(jī)關(guān)工作人員的父母、配偶、子女及其配偶在證券公司、基金管理公司任職的，或者在由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)授予證券期貨從業(yè)資格的中介機(jī)構(gòu)工作的，該機(jī)關(guān)工作人員不得買賣與上述機(jī)構(gòu)有業(yè)務(wù)關(guān)系的上市公司的股票。

另外，隨著對外開放程度的不斷加深，不少外資企業(yè)也加入到國內(nèi)資本市場，而同步的監(jiān)管措施是維持市場秩序的必要工具。其中，《外商投資法實(shí)施條例》即是對外商投資進(jìn)行規(guī)范和管理。

據(jù)2019年12月31日發(fā)布的《外商投資法實(shí)施條例》第三十三條，負(fù)面清單規(guī)定禁止投資的領(lǐng)域，外國投資者不得投資。負(fù)面清單規(guī)定限制投資的領(lǐng)域，外國投資者進(jìn)行投資應(yīng)當(dāng)符合負(fù)面清單規(guī)定的股權(quán)要求、高級(jí)管理人員要求等限制性準(zhǔn)入特別管理措施。

而根據(jù)2021年12月發(fā)布的《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2021年版）》（以下簡稱“外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單”）第二項(xiàng)，境外投資者不得作為個(gè)體工商戶、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人、農(nóng)民專業(yè)合作社成員，從事投資經(jīng)營活動(dòng)。

根據(jù)《外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單》第七項(xiàng)，境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，按照外商投資、境外投資、外匯管理等有關(guān)規(guī)定辦理。而該清單同時(shí)列出了外商在十二大行業(yè)進(jìn)行投資的股權(quán)要求、高管要求。

換句話說，國企領(lǐng)導(dǎo)人員、機(jī)關(guān)干部等在持有企業(yè)股權(quán)時(shí)受到相關(guān)法規(guī)的約束，而外商在參與投資時(shí)，對于特定領(lǐng)域的投資也應(yīng)遵循相關(guān)規(guī)定。

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四、華海清科因系統(tǒng)離職人員入股被問詢，宇馳檢測被否背后股東適格性遭質(zhì)疑

股東信息披露是企業(yè)申報(bào)上市過程中不可缺少的部分，而監(jiān)管層對擬上市企業(yè)股東信息的披露也越來越重視，多家擬上市企業(yè)在上市過程中因股東信息披露的相關(guān)問題遭到監(jiān)管層的問詢。

據(jù)成都一通密封股份有限公司（以下簡稱“一通密封”）于2021年6月19日發(fā)布的《關(guān)于成都一通密封股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市的審核中心意見落實(shí)函的回復(fù)》，深交所要求一通密封按照《股東信息披露指引》及《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》的規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整披露股東信息,并補(bǔ)充出具專項(xiàng)承諾和提交專項(xiàng)說明。同時(shí)，要求其更新招股說明書,按要求增加披露信息并簡要披露核查情況及結(jié)論。

同時(shí)，深交所還要求一通密封的保薦機(jī)構(gòu)及律師，按照《股東信息披露指引》及《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》的要求對發(fā)行人披露的股東信息進(jìn)行全面深入核查，逐條認(rèn)真落實(shí)核查工作，并提交專項(xiàng)核查說明。

據(jù)華海清科股份有限公司（以下簡稱“華海清科”）于2021年6月29日發(fā)布的《關(guān)于華海清科股份有限公司首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市的審核中心意見落實(shí)函的回復(fù)》，上交所要求華海清科的保薦機(jī)構(gòu)及律師，按照《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》的要求，對華海清科是否存在證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員入股的情形進(jìn)行核查并出具專項(xiàng)說明。

而華海清科的保薦機(jī)構(gòu)和律師認(rèn)為，華海清科存在兩名證監(jiān)會(huì)系統(tǒng)離職人員間接入股的情形。同時(shí)，華海清科的保薦機(jī)構(gòu)和律師從該兩名人員的入股方式、入股過程、入股時(shí)間、適格性、資金來源等方面，表示該兩名系統(tǒng)離職人員對華海清科的入股行為，不屬于《股東信息披露指引》規(guī)范的不當(dāng)入股情形。

可見，在一通密封及華海清科上市過程中，監(jiān)管層均要求二者按照《股東信息披露指引》及《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第2號(hào)》對股東信息進(jìn)行專項(xiàng)說明。

據(jù)證監(jiān)會(huì)第十七屆2018年第145次審核結(jié)果公告，深圳市宇馳檢測技術(shù)股份有限公司（以下簡稱“宇馳檢測”）（首發(fā)）未通過，基于宇馳檢測的控股股東和實(shí)際控制人何雁2000年9月至申報(bào)日一直在貴州省遵義市國土資源勘測規(guī)劃院工作。發(fā)審委要求宇馳檢測說明其股東是否存在股份代持或信托持股的情形；何雁、何姝是否簽署一致行動(dòng)協(xié)議，保持控制權(quán)穩(wěn)定性的措施及沖突解決機(jī)制，何雁作為宇馳檢測股東的適格性。

在上述上市被否案例中，發(fā)審委重點(diǎn)關(guān)注的問題包括宇馳檢測股權(quán)代持及股東適格性。

據(jù)證監(jiān)會(huì)第十七屆發(fā)審委2020年第108次會(huì)議審核結(jié)果公告，許昌開普檢測研究院股份有限公司（以下簡稱“開普檢測”）首發(fā)獲通過，由國有企業(yè)許昌開普電器檢測研究院改制設(shè)立，改制過程中的姚致清所持股權(quán)分別由李亞萍、王偉代持，發(fā)審委要求開普檢測說明該等代持是否屬于改制方案的內(nèi)容之一，國有資產(chǎn)管理部門及改制審批部門是否知情前述股權(quán)代持，姚致清通過代持方式入股是否存在規(guī)避國有資產(chǎn)監(jiān)管法律法規(guī)對特定身份的人員入股的限制性規(guī)定。

在此案例中，發(fā)審委就開普檢測股份代持問題發(fā)出問詢，同時(shí)要求其解釋股東代持是否為規(guī)避國有資產(chǎn)監(jiān)管法律法規(guī)對特定身份的人員入股的限制性規(guī)定。

據(jù)證監(jiān)會(huì)2021年4月16日發(fā)布的《關(guān)于安徽江南化工股份有限公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)申請的反饋意見》，2021年3月18日，證監(jiān)會(huì)受理安徽江南化工股份有限公司（以下簡稱“江南化工”）發(fā)行股份購買資產(chǎn)的申請。證監(jiān)會(huì)指出江南化工本次交易對方奧信香港注冊于香港，交易完成后其將取得江南化工5.99%的股份。證監(jiān)會(huì)要求江南化工補(bǔ)充披露：本次交易是否適用《外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法》等外資準(zhǔn)入法規(guī)，如是，奧信香港是否符合外資準(zhǔn)入條件；本次交易是否屬于外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單所列禁止投資領(lǐng)域，獲得商務(wù)主管部門同意有無重大不確定性，如有，應(yīng)就其對本次重組的影響作重大事項(xiàng)提示。并要求江南化工獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問和律師核查并發(fā)表明確意見。

在該案例中，江南化工發(fā)行股份購買資產(chǎn)的交易對方為香港企業(yè)，監(jiān)管層就本次交易是否符合外商投資準(zhǔn)入相關(guān)規(guī)定，對江南化工發(fā)出問詢。

也就是說，2023年2月17日，《招股書信披準(zhǔn)則》發(fā)布并施行。該準(zhǔn)則主要整合了各版塊招股書的信披要求，股東信息披露仍是重點(diǎn)內(nèi)容之一。結(jié)合《股東信息披露指引》、《股東信息披露指引》等信息披露相關(guān)文件，不難看出，監(jiān)管層著重關(guān)注擬上市企業(yè)及上市企業(yè)的股東適格性、突擊入股、股權(quán)代持等情形，并要求加強(qiáng)股東信息穿透核查，以扼制違規(guī)“造富”、不當(dāng)利益輸送等資本市場亂象。這對投資者保護(hù)及維持市場良好秩序具有重要意義。

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