實習周記-18-律師執(zhí)業(yè)風險防范-王昊東


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●? 概況:201502018年度投訴手里和處理情況
●? 共接到投訴5559件
●? 來電投訴
●? 當面投訴
●? 正式受理投訴1172件:21%
●? 決定立案調查217件:18%
●? 作出行業(yè)處分97件:45%
●? 訓誡34件
●? 警告10件
●? 通報批評30件
●? 公開譴責3件
●? 中止會員權利三個月1件
●? 中止會員權利六個月3件
●? 取消會員資格16件
●? 律協(xié)投訴受理的主要類型
●? 利益沖突
●? 違規(guī)收案、收費
●? 未盡職代理
●? 違規(guī)會見
●? 司法局直接作出處罰
●? 違反律師職業(yè)道德
●? 其他類投訴
●? 司法行政和律師協(xié)會兩結合管理
●? 司法行政管理
●? 綜合管理方面
●? 執(zhí)業(yè)許可方面
●? 執(zhí)業(yè)監(jiān)管方面
●? 律師協(xié)會行業(yè)管理
●? 對律師和律師事務所行業(yè)自律管理
●? 律師協(xié)會是“律師之家”
●? 律師行業(yè)管理和懲戒機制
●? 兩結合:司法行政機關、律師協(xié)會
●? 司法局:針對違法,給予行政處罰
●? 律師協(xié)會:針對違紀,給予紀律處分
●? 管兩頭:律師、律師事務所
●? 關烈和懲戒的理念:嚴管厚愛
●? 司法行政處罰
●? 警告
●? 罰款
●? 沒收違法所得
●? 暫停執(zhí)業(yè)
●? 吊銷執(zhí)業(yè)證書
●? 僅市司法局
●? 律協(xié)行業(yè)紀律處分
●? 種類
●? 訓誡
●? 口頭告誡
●? 警告
●? 通報批評
●? 行業(yè)內
●? 公開譴責
●? 全社會
●? 中止會員權利一個月以上一年以下
●? 取消會員資格
●? 司法局作出吊銷執(zhí)業(yè)證書,律協(xié)直接作出取消會員資格
●? 投訴受理中心
●? 接待
●? 受理
●? 紀律委主任會議
●? 立案
●? 紀律委兩名以上調查員進行調查
●? 聽證:律師可以進行申辯
●? 紀律委全體會議討論決定,是否構成違紀、如何處分
●? 復查
●? 律師懲戒的依據(jù)
●? 律師行為規(guī)范的依據(jù)(不完全列舉)
●? 《律師法》
●? 司法部《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》
●? 全國律師協(xié)會《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》
●? 上海市律師協(xié)會《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》
●? 《上海市律師服務收費管理辦法》
●? 全國律協(xié)《律師業(yè)務推廣行為規(guī)范》
●? 律協(xié)紀律處分的依據(jù)(不完全列舉)
●? 《律師協(xié)會會員違規(guī)行為處分規(guī)則(試行)》
●? 《上海市律師協(xié)會會員處分程序規(guī)則》
●? 《上海市律師協(xié)會律師職業(yè)利益沖突認定和處理規(guī)則》
●? 司法行政處罰的依據(jù)(不完全列舉)
●? 《律師法》
●? 《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》
●? 《律師事務所管理辦法》
●? 《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》
●? 律師職業(yè)道德、執(zhí)業(yè)紀律、執(zhí)業(yè)行為規(guī)范
●? 三者之間的關系
●? 職業(yè)道德 = 內心良知的約束
●? 執(zhí)業(yè)紀律 = 外部規(guī)則的約束
●? 法規(guī)、行業(yè)規(guī)則
●? 執(zhí)業(yè)規(guī)范 = 行為準則
●? 處于內心良知、外部規(guī)則的雙重約束
●? 培養(yǎng)良好的職業(yè)習慣:遵守時間、遵守規(guī)則、信守諾言、勤思慎言等
●? 恪守律師職業(yè)道德執(zhí)業(yè)紀律的意義
●? 優(yōu)秀律師的兩個翅膀:德、才
●? 對個人
●? 行得正、走得遠
●? 防范執(zhí)業(yè)風險
●? 買了“律師執(zhí)業(yè)責任保險”
●? 對行業(yè)
●? 維護行業(yè)聲譽
●? 促進行業(yè)發(fā)展
●? 促進法治進步
●? 律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范和紀律懲戒
●? 律師與委托人
●? 核心:誠實守信、勤勉盡職
●? 基本規(guī)范(準則和紀律)
●? 不得私自收案、收費
●? 責任主體:律師
●? 表現(xiàn)形式(不完全列舉)
●? 不以事務所名義簽訂委托合同
●? 收取律師費不入事務所賬戶
●? 超出規(guī)定和約定收取費用
●? 不開具發(fā)票
●? 違規(guī)收案、違規(guī)收費
●? 責任主體:律所、律師
●? 案例
●? 刑事案件辯護,變相風險代理收費
●? 在投訴之后才開具發(fā)票
●? 認定為不開具開票
●? 委托律師合同上制定個人賬戶收款
●? 為承接案件虛假承諾
●? 定性為:不正當競爭行為
●? 轉所期間違規(guī)收案
●? 律師收費到個人賬戶扣除提成后交事務所賬戶
●? 利益沖突回避
●? 責任主體:律師、律師事務所
●? 誤區(qū)
●? 未實際損害當事人利益
●? 只要構成形式上損害當事人利益的可能性就屬于利益沖突
●? 法院未阻止(訴訟要求與行業(yè)要求有所不同)
●? 案例:
●? 同所律師擔任同一訴訟案件的原告、被告代理人
●? 屬于利益沖突
●? 后委托一方解除委托代理合同
●? 在訴訟代理關系終止后,同一律師在該案的后續(xù)執(zhí)行中又接受對方當事人委托
●? 屬于利益沖突(雙方代理、同一案件)
●? A公司投資設立B,委派L律師擔任B公司的監(jiān)事,在A與B訴訟中,擔任A公司的訴訟代理人
●? 屬于利益沖突
●? 直接利益沖突
●? (一)律師在同一案件中為雙方當事人擔任代理人,或代理與本人或者其近親屬有利益沖突的法律事務的;
●? (二)律師辦理訴訟或者非訴訟業(yè)務,其近親屬是對方當事人的法定代表人或者代理人的;
●? (三)曾經親自處理或者審理過某一事項或者案件的行政機關工作人員、審判人員、檢察人員、仲裁員,成為律師后又辦理該事項或者案件的;
●? (四)同一律師事務所的不同律師同時擔任同一刑事案件的被害人的代理人和犯罪嫌疑人、被告人的辯護人,但在該縣區(qū)域內只有一家律師事務所且事先征得當事人同意的除外;
●? (五)在民事訴訟、行政訴訟、仲裁案件中,同一律師事務所的不同律師同時擔任爭議雙方當事人的代理人,或者本所或其工作人員為一方當事人,本所其他律師擔任對方當事人的代理人的;
●? (六)在非訴訟業(yè)務中,除各方當事人共同委托外,同一律師事務所的律師同時擔任彼此有利害關系的各方當事人的代理人的;
●? (七)在委托關系終止后,同一律師事務所或同一律師在同一案件后續(xù)審理或者處理中又接受對方當事人委托的;
●? (八)擔任法律顧問期間,為顧問單位的對方當事人或者有利益沖突的當事人代理、辯護的;
●? (九)曾經擔任法官、檢察官的律師從人民法院、人民檢察院離任后,二年內以律師身份擔任訴訟代理人或者辯護人;
●? (十)擔任所在律師事務所其他律師任仲裁員的仲裁案件代理人的;
●? (十一)其他依據(jù)律師執(zhí)業(yè)經驗和行業(yè)常識能夠判斷為應當主動回避且不得辦理的利益沖突情形。
●? 間接利益沖突
●? 取得前任委托人豁免后,才可代理
●? (一)接受民事訴訟、仲裁案件一方當事人的委托,而同所的其他律師是該案件中對方當事人的近親屬的;
●? (二)擔任刑事案件犯罪嫌疑人、被告人的辯護人,而同所的其他律師是該案件被害人的近親屬的;
●? (三)同一律師事務所接受正在代理的訴訟案件或者非訴訟業(yè)務當事人的對方當事人所委托的其他法律業(yè)務的;
●? (四)律師事務所與委托人存在法律服務關系,在某一訴訟或仲裁案件中該委托人未要求該律師事務所律師擔任其代理人,而該律師事務所律師擔任該委托人對方當事人的代理人的;
●? (五)在委托關系終止后一年內,律師又就同一法律事務接受與原委托人有利害關系的對方當事人的委托的;
●? (六)其他與本條第(一)至第(五)項情況相似,且依據(jù)律師執(zhí)業(yè)經驗和行業(yè)常識能夠判斷的其他情形。
●? 盡職履行委托義務
●? 不盡職代理的責任主體:律師
●? 有的會牽連到事務所的對外賠償責任,再向律師追償
●? 合同義務、法定義務、注意義務
●? 區(qū)別于業(yè)務水平
●? 主要情形
●? 超越委托權限,從事代理活動
●? 接受委托后,無正當理由,不向委托人提供約定的法律服務的,拒絕辯護或者代理的,包括:不及時調差收集、申請保全證據(jù),無故延誤參與訴訟、申請執(zhí)行等
●? 無正當理由拒絕接受法律援助案件的指派,或者拖延、擅自停止履行法律援助職責、擅自將案件轉交他人辦理的
●? 因過錯導致出具的法律意見書存在重大遺漏或者錯誤,個當事人或者第三人造成重大損失的,或者對社會公共利益造成危害的
●? 提示
●? 在盡職代理中,避免因感情過度投入造成其他違規(guī)
●? 保守委托人秘密
●? 律師的保密義務:國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私
●? 《律師法》第38條第2款:律師對在執(zhí)業(yè)活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的有關情況和信息,應當予以保密。但是,委托人或者其他人準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪事實和信息除外。
●? 不得違規(guī)披露、散步不公開審理案件的信息、材料,或者律師在辦理過程中獲悉的有關案件重要信息和證據(jù)材料
●? 禁止虛假承諾和宣傳
●? 行為定性:屬于以不正當手段爭攬業(yè)務
●? 行為列舉
●? 為爭攬業(yè)務,向委托人作虛假承諾的
●? 向當事人明示或者暗示與辦案機關、政府部門及其工作人員有特殊關系的
●? 利用媒體、廣告或者其他方式進行不真實或者不適當宣傳的
●? 違紀案例
●? 借網絡行離譜宣傳
●? 侵占委托人利益
●? 不非法謀取委托人利益
●? 妥善保管委托人財產
●? 遵循轉委托規(guī)則
●? 終止委托關系及其善后處理規(guī)則
●? 律師與同行
●? 核心:互相尊重、正當競爭
●? 基本規(guī)范
●? 相互尊重的行為規(guī)范:不能詆毀其他律師等
●? 相互幫助的行為規(guī)范:相互切磋業(yè)務等
●? 相互競爭的行為規(guī)范:不能用不正當手段承攬業(yè)務
●? 案例:不當宣傳(小廣告、法院附近等)
●? 相互合作的行為規(guī)范:團隊協(xié)作、師徒協(xié)作、專業(yè)協(xié)作、執(zhí)業(yè)協(xié)作
●? 律師與司法人員(參與司法活動)
●? 核心:尊重司法人員,依法參與訴訟
●? 基本規(guī)范
●? 遵守司法活動場所紀律和規(guī)則,注重司法禮儀
●? 不以非正當方式干擾司法機關依法辦案
●? 依法調查取證,不得提供明知是虛假的證據(jù)
●? 不與辦案司法人員私下解除和交易賄賂
●? 處分較重:中止會員權利六個月-一年,情節(jié)嚴重,取消會員資格
●? 發(fā)生率較高:違規(guī)會見
●? 責任主體:律師
●? 表現(xiàn)方式:傳遞信件、物品、食物,讓犯罪嫌疑人或被告人使用通訊工具,攜帶在押人員家屬會見等
●? 律師與律師事務所
●? 核心:遵守制度、接受管理
●? 基本規(guī)范
●? 由事務所統(tǒng)一收案、收費
●? 遵守事務所的管理制度
●? 收案登記、案件歸檔、業(yè)務學習、報酬分配等
●? 不得拒絕事務所指派的法律援助
●? 不得損害事務所的利益
●? 執(zhí)業(yè)活動以外的行為規(guī)范(律師職業(yè)、身份)
●? 不得違反公序良俗
●? 律師社會責任
●? 《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第十五條律師不得為以下行為:
●? (一)產生不良社會影響,有損律師行業(yè)聲譽的行為;
●? (二)妨礙國家司法、行政機關依法行使職權的行為;
●? (三)參加法律所禁止的機構、組織或者社會團體;
●? (四)其他違反法律、法規(guī)、律師協(xié)會行業(yè)規(guī)范及職業(yè)道德的行為。
●? (五)其他違反社會公德,嚴重損害律師職業(yè)形象的行為。
●? 實習律師的紀律
●? 不得私自以律師名義從事以下違規(guī)行為
●? 獨自承辦律師業(yè)務
●? 以律師名義在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字,對外簽發(fā)法律文書
●? 以律師名義在法庭、仲裁庭上發(fā)表辯護或者代理意見
●? 以律師名義洽談、承攬業(yè)務
●? 以律師名義印刷名片及其他相關資料
●? 其他依法應以律師名義從事的活動
●? 違紀處分
●? 律師協(xié)會應當給予該實習人員警告處分
●? 情節(jié)嚴重的,責令其停止實習,收繳實習證,并給予其二年內不得再次申請實習的處分

