合同履行不能? （情勢(shì)變更）

履行不能又稱“給付不能”，是指?jìng)鶆?wù)人由于某種原因，事實(shí)上已不可能 履行債務(wù)。履行不能使債的目的客觀上無(wú)法實(shí)現(xiàn)，因而導(dǎo)致債務(wù)消滅或轉(zhuǎn)化 為損害賠償之債，債權(quán)人無(wú)法請(qǐng)求繼續(xù)履行。

履行不能有自始不能履行和嗣后不能履行之分，通常系以合同訂立時(shí)為 標(biāo)準(zhǔn)。前者是合同無(wú)效的原因，后者是違約的類型，分辨?zhèn)鶆?wù)人是否具有免 責(zé)事由，或依風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)規(guī)則處理，或依違約責(zé)任規(guī)則處理。

不能履行還有永久不能履行與一時(shí)不能履行之分。前者指在履行期限或 者可以為履行的期限屆滿時(shí)不能履行，后者則為在履行期滿時(shí)因暫時(shí)的障礙 而不能履行。永久不能履行如屬嗣后不能履行，則可為違約責(zé)任的構(gòu)成要件。

一時(shí)不能履行在繼續(xù)性合同場(chǎng)合便成為部分不能履行，可構(gòu)成違約責(zé)任的要 件。一時(shí)不能履行因債務(wù)人在不能履行的暫時(shí)障礙消除后仍不履行，可以成 為退延履行，可為違約責(zé)任的構(gòu)成要件。

不能履行又可以分為全部不能履行與部分不能履行。全部不能履行如屬 嗣后不能履行，可構(gòu)成違約責(zé)任的要件。部分不能履行如屬嗣后不能履行時(shí)， 自然屬于違約責(zé)任的構(gòu)成要件；如屬自始不能履行，仍可能產(chǎn)生違約責(zé)任，即 在能履行部分而不為履行時(shí)，構(gòu)成違約責(zé)任。

不能履行還可以分成事實(shí)上的不能履行與法律上的不能履行。前者是指 基于自然法則而構(gòu)成的不能履行。特定物滅失造成的不能履行，屬于此類。 后者是指基于法律的規(guī)定而構(gòu)成的不能履行。出賣禁止流通物為其典型。如訂立之后履行之前，標(biāo)的物被禁止流通，這屬于法律不能，違約人可以免責(zé)。再如訂立合同之后，特定標(biāo)的物意外滅失，出賣人無(wú)法交付，這屬于事實(shí)不能。嗣后履行事實(shí)不能是否構(gòu)成違約責(zé)任，要具體問(wèn)題具體分析。如果標(biāo)的物是因?yàn)椴豢煽沽缡?，出賣人免責(zé)。如果承攬人轉(zhuǎn)包，以致不能交付工作成果，則應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

1風(fēng)險(xiǎn)的名稱：不能履行合同視同違約。

2表現(xiàn)形式：將合同不履行的一方統(tǒng)統(tǒng)視為違約，未經(jīng)了解一律提起訴訟。

3法律后果：不能履行合同不一定就是違約，不能履行存在多種原因。 如果該原因在免責(zé)事由范圍內(nèi)，不需承擔(dān)違約責(zé)任。訴訟除了增加訴訟成本 外,還存在敗訴風(fēng)險(xiǎn)。

4防范技巧和方法：對(duì)企業(yè)來(lái)說(shuō)，在對(duì)方不履行合同后，首先，應(yīng)及時(shí) 了解情況，包括是否存在不可抗力情況，或者政府行為導(dǎo)致不能履行合同；其次， 應(yīng)查看雙方簽訂合同中約定的免責(zé)條款，對(duì)方不履行合同是否滿足該條款的約定.

五、履行抗辯權(quán)

抗辯權(quán)有廣義和狹義之分，狹義上抗辯權(quán)指專門對(duì)抗請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利.亦 即權(quán)利人行使其請(qǐng)求權(quán)時(shí)，義務(wù)人享有的拒絕其請(qǐng)求的權(quán)利。狹義抗辯權(quán)包括 :訴訟已過(guò)的抗辯權(quán)、保證中一般保證人的先訴抗辯權(quán)、合同法中的同時(shí)履行抗辯權(quán) ,不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)。

同時(shí)履行抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方在對(duì)方未為對(duì)待給付以前， 可拒絕履行自己的債務(wù)之權(quán)。其構(gòu)成要件為：（I）債務(wù)因同一雙務(wù)合同而產(chǎn)生 （2）履行順序的沒(méi)有“先后”；這里的沒(méi)有“先后”是指合同沒(méi)有約定或法律沒(méi)有規(guī)定“先后”

⑶對(duì)方?jīng)]有履行或履行不完全;只有在對(duì)方拒絕履行或履行不完全時(shí)，另一方才能提起。（4）對(duì)方給付是可行的。只有在對(duì)方能夠給付的前提下，才能提出同時(shí)履行抗辯的必要性，如果已履行不能，只能通過(guò)其他方法處理。同時(shí)履行抗辯權(quán)制度主要適用于雙務(wù)合同，如買賣、互易、租賃、承攬、有償委托、保險(xiǎn)、雇傭、勞動(dòng)等合同。

不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同成立后，有先后履行順序的，先履行的一方有 確切證據(jù)表明另一方喪失履行債務(wù)能力時(shí),在對(duì)方?jīng)]有恢復(fù)履行能力或者沒(méi) 有提供擔(dān)保之前，有權(quán)中止合同履行的權(quán)利。其構(gòu)成要件為：（1）債務(wù)因同一 雙務(wù)合同而產(chǎn)生：（2）先履行一方有權(quán)行使；（3）先履行一方有確鑿證據(jù)才能 行使，即有證據(jù)證明后履行一方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化或后履行一方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、 抽逃資金以逃避債務(wù)的行為。規(guī)定不安抗辯權(quán)是為了切實(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法 權(quán)益，防止借合同進(jìn)行欺詐，促使對(duì)方履行義務(wù)。

先履行抗辯權(quán)是指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未 履行之前，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求，先履行一方履行債務(wù)不符合債 的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。在傳統(tǒng)民法上，有同時(shí)履 行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)的理論，卻無(wú)先履行抗辯權(quán)的概念。我國(guó)《合同法》 首次明確規(guī)定了這一抗辯權(quán)。先履行抗辯權(quán)發(fā)生于有先后履行順序的雙務(wù)合 同中，基本上適用于先履行一方違約的場(chǎng)合，這些都是它不同于同時(shí)履行抗 辯權(quán)之處。

1. 風(fēng)險(xiǎn)名稱：不當(dāng)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。

2. 表現(xiàn)形式：在一合同中規(guī)定了數(shù)組對(duì)價(jià)給付義務(wù)，甲企業(yè)只履行了其 中A項(xiàng)，乙企業(yè)將B項(xiàng)作為同時(shí)履行抗辯的理由。如擔(dān)保企業(yè)為某企業(yè)擔(dān)保 A B兩筆業(yè)務(wù)，并分別用a、b地塊抵押，后A筆業(yè)務(wù)逾期，B筆業(yè)務(wù)正常還債， 擔(dān)保企業(yè)因A筆貸款逾期而拒絕將b地塊解除抵押。

3. 法律后果：兩項(xiàng)債務(wù)雖為同一雙務(wù)合同而產(chǎn)生，但相互間無(wú)牽連性或?qū)r(jià) 關(guān)系，不得行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。 企業(yè)因此理由行使抗辯權(quán)的可能導(dǎo)致違約風(fēng)險(xiǎn)。

4防范技巧和方法：在一合同中規(guī)定了數(shù)組對(duì)價(jià)給付義務(wù)，但一方當(dāng)事 人的甲項(xiàng)給付義務(wù)與對(duì)方的丙項(xiàng)給付義務(wù)彼此獨(dú)立而無(wú)牽連關(guān)系的，該方不 履行甲項(xiàng)給付義務(wù)的，另一方并不能因此而援用同時(shí)履行抗辯權(quán)拒絕履行 其丙項(xiàng)給付義務(wù)。如違約金是雙務(wù)合同的從債務(wù)，與主債務(wù)之間無(wú)對(duì)價(jià)關(guān)系, 故不能成立同時(shí)履行抗辯權(quán)。

1 .風(fēng)險(xiǎn)名稱：不安抗辯權(quán)不當(dāng)行使。?

2。表現(xiàn)形式：在缺乏確切證據(jù)證明對(duì)方履行能力降低而單方中止履行合同。 3.法律后果：?jiǎn)畏街兄孤男泻贤赡軐?dǎo)致企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任.

4防范技巧和方法：不安抗辯權(quán)的行使必須符合法定條件，如果一方?jīng)]有 確切證據(jù)證明對(duì)方履行能力明顯降低、有不能對(duì)待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)，則不 能行使不安抗辯權(quán)。即先履行義務(wù)的一方必須承擔(dān)舉證義務(wù)，必須有確切的 證據(jù)證明對(duì)方有法律所規(guī)定的不能對(duì)待給付的情形，而不能憑空推測(cè)或根據(jù) 主觀臆想而斷定對(duì)方不能或不會(huì)對(duì)待履行，缺乏確切證據(jù)證明對(duì)方履行能力 降低而單方中止履行合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

對(duì)存在先履行債務(wù)的企業(yè)，在行使不安抗辯權(quán)前，首先要有確切證據(jù)證 明對(duì)方存在法定的幾種有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的情形；其次必須將 不履行義務(wù)的行為及時(shí)通知對(duì)方。