《金證研》法庫中心 幼安/作者 幽樹/風控

2018年6月，監(jiān)管部門向各家券商投行發(fā)布了最新IPO審核51條問答指引（以下簡稱“IPO審核問答”），包括26條首發(fā)審核財務與會計知識問答、25條首發(fā)審核非財務知識問答。監(jiān)管部門此次進一步量化了IPO審核標準，且對IPO審核標準完全細化。

此外，上市審核問詢從嚴，現(xiàn)場督導與審核問詢協(xié)同聯(lián)動，形成監(jiān)管震懾力。且注冊制之下，要提高上市公司質(zhì)量，把好入口關，要求發(fā)行人及中介機構更加注重信息披露，保障投資者權益。而嚴監(jiān)管下，無論是審核問詢還是輔導驗收，都比以往要求更嚴。其中在上市審核過程中，內(nèi)部控制持續(xù)符合規(guī)范性要求也是監(jiān)管審查重點。

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一、四種情形被列為財務內(nèi)控不規(guī)范，要求具有真實性交易背景

據(jù)IPO審核問答的第一部分中，首發(fā)審核財務與會計知識問答的第16個問題，關于內(nèi)部控制：《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》均對發(fā)行人內(nèi)部控制有效性提出要求，首發(fā)企業(yè)報告期有關財務內(nèi)控有效性方面應如何把握？

監(jiān)管部門回復，部分首發(fā)企業(yè)申報上市前存在財務內(nèi)控不規(guī)范情形，主要包括四種，一是為滿足貸款銀行受托支付要求，通過供應商等取得銀行貸款或為客戶提供銀行貸款資金走賬通道，即為“轉(zhuǎn)貸”行為；二是為獲得銀行融資，向關聯(lián)方或供應商開具無真實交易背景的商業(yè)票據(jù)，進行票據(jù)貼現(xiàn)后獲得銀行融資；三是與關聯(lián)方或第三方直接進行資金拆借；四是因外銷業(yè)務結算需要，通過關聯(lián)方或第三方代收貨款等。

換言之，證監(jiān)會指出了首發(fā)企業(yè)的財務內(nèi)控不規(guī)范的四種情形。

對此，監(jiān)管部門提出，保薦機構上市輔導期間，應要求發(fā)行人按照現(xiàn)行法規(guī)、規(guī)則、制度要求對涉及問題進行整改，強化發(fā)行人內(nèi)部控制的有效性。具體從以下兩個方面把握發(fā)行人內(nèi)部控制的有效性。

一是首發(fā)企業(yè)申請上市成為公眾公司，需要建立、完善并嚴格實施相關財務內(nèi)部控制制度，保護中小投資者合法權益。擬上市公司在報告期內(nèi)作為非公眾公司，在財務內(nèi)控方面存在上述不規(guī)范情形的，要在申報前，通過中介機構上市輔導完成整改（如收回資金等措施）和相關內(nèi)控制度建設，達到與上市公司要求一致的財務內(nèi)控水平。整改完畢且按規(guī)定運行一定時間并確認內(nèi)控執(zhí)行持續(xù)有效后，發(fā)行人方可向證監(jiān)會遞交首發(fā)申請。首次申報審計截止日后，發(fā)行人原則上不能再出現(xiàn)上述內(nèi)控不規(guī)范和不能有效執(zhí)行情形。

二是對首次申報審計截止日前報告期內(nèi)存在的上述內(nèi)控不規(guī)范情形，應根據(jù)有關情形發(fā)生的原因及性質(zhì)、發(fā)生的頻率、金額大小等因素綜合判斷是否對發(fā)行條件（《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十七條和《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十八條）構成影響。若發(fā)生下列情形之一，則認定為對發(fā)行條件構成影響：（1）發(fā)行人主觀故意或惡意違規(guī)行為導致的，或該情形被相關主管機構認定為屬于重大違法行為；（2）不規(guī)范情形涉及金額較大，首次申報審計基準日前12個月該情形仍在持續(xù)；（3）不規(guī)范情形不構成金額較大，但報告各期內(nèi)，該不規(guī)范情形發(fā)生較為頻繁且缺乏合理性，首次申報審計基準日前６個月該情形仍在持續(xù)。上述金額較大是指報告期內(nèi)轉(zhuǎn)貸金額、或開具無真實交易背景的商業(yè)票據(jù)融資金額或非經(jīng)營性資金占用金額累計分別在5,000萬元以上或占發(fā)行人最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)10%以上。外銷業(yè)務確有必要通過關聯(lián)方或第三方代收貨款且能夠充分提供合理性證據(jù)的，最近一年收款金額原則上不應超過當年營業(yè)收入的30%。

可以看出，監(jiān)管部門對于首發(fā)企業(yè)財務內(nèi)部控制不規(guī)范情形，給出判定其是否影響發(fā)行條件的要求。

此外，針對此類不規(guī)范情形，監(jiān)管部門給出中介機構需要核查的內(nèi)容。

監(jiān)管部門提出，如發(fā)行人申報前的報告期內(nèi)存在前述轉(zhuǎn)貸、不規(guī)范票據(jù)融資及銀行借款受托支付、非經(jīng)營性資金往來、關聯(lián)方或第三方代收貨款等情形，中介機構一般需核查以下方面：

一是發(fā)行人前述行為信息披露充分性，如對相關交易形成原因、資金流向和使用用途、利息、違反有關法律法規(guī)具體情況及后果、后續(xù)可能影響的承擔機制、整改措施、相關內(nèi)控建立及運行情況等；二是關注前述行為的合法合規(guī)性，由中介機構對公司前述行為違反法律法規(guī)（如《票據(jù)法》、《貸款通則》、《外匯管理條例》等）的事實情況進行說明認定，是否存在被處罰情形或風險，是否滿足相關發(fā)行條件的要求，如存在違反法律法規(guī)情形需由相關主管機構出具是否屬于重大違法行為說明等；三是關注發(fā)行人對前述行為財務核算是否真實、準確，與相關方資金往來的實際流向和使用情況，是否通過體外資金循環(huán)粉飾業(yè)績；四是不規(guī)范行為的整改措施，發(fā)行人是否已通過收回資金、改進制度加強內(nèi)控等方式積極整改，是否已針對性建立內(nèi)控制度并有效執(zhí)行，且申報后未發(fā)生新的不合規(guī)非經(jīng)營性資金往來等行為；五是前述行為不存在后續(xù)影響，已排除或不存在重大風險隱患。

同時，中介機構應根據(jù)上述核查要求明確發(fā)表結論性意見，確保發(fā)行人的財務內(nèi)控在申報后能夠持續(xù)符合規(guī)范性要求，不存在影響發(fā)行條件的情形。

不難看出，監(jiān)管部門對于首發(fā)企業(yè)財務內(nèi)控的不規(guī)范情形，給出詳細的認定及整改措施等。而《中華人民共和國票據(jù)法》、《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等，也均對此類違規(guī)銀行融資作出了明確規(guī)定。

據(jù)《中華人民共和國票據(jù)法》（2004）第十條之規(guī)定，票據(jù)的簽發(fā)、取得和轉(zhuǎn)讓，應當遵循誠實信用的原則，具有真實的交易關系和債權債務關系。

此外，企業(yè)在轉(zhuǎn)貸過程中，如果除簽訂假的采購合同外還根據(jù)假合同開具了發(fā)票的話，存在虛開發(fā)票的風險，即開具了與實際經(jīng)營業(yè)務不符的發(fā)票。

據(jù)《發(fā)票管理辦法》第二十二條的規(guī)定，任何單位和個人不得有下列虛開發(fā)票行為：（一）為他人、為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票；（二）讓他人為自己開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票；（三）介紹他人開具與實際經(jīng)營業(yè)務情況不符的發(fā)票。

據(jù)《貸款通則》第十九條的規(guī)定，借款人應當按借款合同約定用途使用貸款。

據(jù)《貸款通則》第七十一條的規(guī)定，借款人不按借款合同規(guī)定用途使用貸款，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節(jié)特別嚴重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款。

據(jù)《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條的規(guī)定，貸款人應與借款人約定明確、合法的貸款用途；流動資金貸款不得用于固定資產(chǎn)、股權等投資，不得用于國家禁止生產(chǎn)、經(jīng)營的領域和用途；流動資金貸款不得挪用，貸款人應按照合同約定檢查、監(jiān)督流動資金貸款的使用情況。

另外，轉(zhuǎn)貸行為可輕可重，輕者只是違反《流動資金貸款暫行管理辦法》及《貸款通則》，借款人只需要提前還貸并付罰息即可，可能不會受到行政處罰，但是如果存在主觀惡意騙取貸款，則可能觸犯刑法，受到法律制裁。

據(jù)《刑法》第一百七十五條的規(guī)定，【高利轉(zhuǎn)貸罪；騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪】以轉(zhuǎn)貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉(zhuǎn)貸他人，違法所得數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。

據(jù)《刑法》第一百九十三條的規(guī)定，【貸款詐騙罪】有下列情形之一，(一)編造引進資金、項目等虛假理由的；(二)使用虛假的經(jīng)濟合同的；(三)使用虛假的證明文件的；(四)使用虛假的產(chǎn)權證明作擔?；蛘叱龅盅何飪r值重復擔保的；(五)以其他方法詐騙貸款的。以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

據(jù)《刑法》第一百九十四條的規(guī)定，【票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪】有下列情形之一，(一)明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的；(二)明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的；(三)冒用他人的匯票、本票、支票的；(四)簽發(fā)空頭支票或者與其預留印鑒不符的支票，騙取財物的；(五)匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時作虛假記載，騙取財物的。進行金融票據(jù)詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結算憑證的，依照前款的規(guī)定處罰。

據(jù)《刑法》第二百零五條的規(guī)定，【虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪；虛開發(fā)票罪】虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

通過以上規(guī)定可以看出，監(jiān)管部門提出的部分首發(fā)企業(yè)申報上市前存在財務內(nèi)控不規(guī)范情形，違反了銀行融資應滿足具有真實的交易背景這一條件。

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二、四家企業(yè)上市“折戟”，問詢均涉及轉(zhuǎn)貸問題

2018年12月18日，中國證券監(jiān)督管理委員會第十七屆發(fā)行審核委員會2018年第194次發(fā)審委會議審核結果顯示，蘇州富士萊醫(yī)藥股份有限公司（以下簡稱“富士萊”）的首次公開發(fā)行并上市并未通過。

據(jù)公開信息，富士萊主要生產(chǎn)硫辛酸系列、肌肽系列、磷脂酰膽堿系列三大產(chǎn)品,均屬于鼓勵的“生物醫(yī)藥”高新技術產(chǎn)品。富士萊產(chǎn)品主要用于醫(yī)藥、膳食補充劑以及化妝品等領域,有抗氧化,延緩衰老、血糖改善等方面的顯著功效。

發(fā)行審核委員會對其提出的詢問包括，報告期內(nèi)富士萊存在銀行轉(zhuǎn)貸、未確認股份支付、應收款項計提政策不恰當、期間費用跨期等事項。（1）上述事項發(fā)生的原因，對各期財務狀況和經(jīng)營成果的影響；（2）相關會計差錯更正履行的內(nèi)部決策程序，是否按規(guī)定進行了充分的信息披露；（3）無真實交易背景的轉(zhuǎn)貸行為是否屬于重大違法違規(guī)行為，是否存在被處罰的風險；（4）針對上述行為的后續(xù)整改措施，相關內(nèi)部控制制度建立及執(zhí)行情況。

同年2018年，另一家擬上市企業(yè)亦因存在開具無真實交易背景銀行承兌匯票、周轉(zhuǎn)貸款行為，闖關資本市場“折戟”。

2018年2月6日，中國證券監(jiān)督管理委員會第十七屆發(fā)行審核委員會2018年第32次發(fā)審委會議召開后公布了會議審核情況，浙江華達新型材料股份有限公司（以下簡稱“華達新材”）的首發(fā)未通過。

據(jù)公開信息，華達新材是浙江華達集團旗下控股子公司,是杭州地區(qū)成立最早的新材料生產(chǎn)企業(yè)之一，主要生產(chǎn)、研發(fā)、銷售0.2mm-1.2mm規(guī)格的二次超細結晶冷軋鋼板、高強耐腐蝕熱鍍(鋁)鋅鋼板、彩鋼板和腹膜彩印板。

發(fā)行審核委員會提出詢問認為，報告期內(nèi)，華達新材向子公司杭州碩強貿(mào)易有限公司（以下簡稱“碩強貿(mào)易”）開具3.8億元無真實交易背景銀行承兌匯票，通過子公司碩強貿(mào)易周轉(zhuǎn)貸款6.7億元，同時華達新材及其子公司碩強貿(mào)易還存在對關聯(lián)方大額資金拆出的情況。（1）上述開具無真實交易背景銀行承兌匯票、周轉(zhuǎn)貸款行為是否存在利益輸送、違法違規(guī)、影響銷售真實性及收入確認準確性的情形；（2）關聯(lián)方中存在數(shù)家房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)在報告期內(nèi)占用華達新材資金的行為，華達新材是否已采取了切實有效措施避免資金占用的再次發(fā)生；（3）華達新材內(nèi)控制度是否健全并得到有效執(zhí)行，是否能夠合理保證財務報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的合法合規(guī)。

2017年，轉(zhuǎn)貸等相關問題，成為兩家擬上市企業(yè)沖擊資本市場的“攔路虎”，最終首發(fā)未通過。

2017年11月1日，中國證券監(jiān)督管理委員會第十七屆發(fā)行審核委員會2017年第23次發(fā)審委會議召開，公布無錫普天鐵心股份有限公司（以下簡稱“普天鐵心”）的首發(fā)未通過。

據(jù)普天鐵心2017年10月20日報送的招股書申報稿，普天鐵心主要從事電力變壓器鐵心及其中間產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售，是集研發(fā)、設計、生產(chǎn)、銷售以及服務于一體的專業(yè)化變壓器配件生產(chǎn)服務商。

發(fā)行審核委員會提出詢問的主要問題包括以下內(nèi)容，普天鐵心在報告期內(nèi)多次大額資金通過往來單位獲取銀行貸款、為客戶獲取銀行貸款、開具無真實交易背景的銀行承兌匯票，累計通過往來單位取得銀行貸款總額18,370萬元，向供應商轉(zhuǎn)讓票據(jù)融資總額2,241.94萬元。上述行為是否存在利益輸送、違法違規(guī)、影響銷售真實性及收入確認準確性的情形；普天鐵心內(nèi)控制度是否健全并得到有效執(zhí)行。

不難看出，普天鐵心因多次大額資金通過往來單位獲取銀行貸款，其“背后”交易的真實性、內(nèi)控制度的健全性遭到質(zhì)疑，成為其被否的主要原因。

無獨有偶，2017年6月1日，中國證券監(jiān)督管理委員會創(chuàng)業(yè)板發(fā)行審核委員會2017年第46次發(fā)審委會議召開，公布京博農(nóng)化科技股份有限公司（以下簡稱“京博農(nóng)化”）的首發(fā)未通過。

據(jù)京博農(nóng)化2016年12月26日報送的招股書申報稿，京博農(nóng)化主要從事高效、低毒、低殘留、環(huán)境友好型農(nóng)藥原藥、制劑及農(nóng)藥中間體的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售業(yè)務，同時兼營植物營養(yǎng)劑、農(nóng)藥軟包裝業(yè)務。

發(fā)行審核委員會提出詢問的主要內(nèi)容包括，自2013年1月1日以來，銀行向京博農(nóng)化發(fā)放貸款后，按借款合同約定受托將款項支付給京博控股、甘肅諾客達等關聯(lián)企業(yè)，上述企業(yè)在收到銀行付款后及時將該款項轉(zhuǎn)至京博農(nóng)化銀行賬戶。請京博農(nóng)化代表從借款利率、貸款抵押、擔保條件等進一步說明采用受托支付方式的必要性、相關整改及落實情況。

梳理托付轉(zhuǎn)貸等的相關法規(guī)文件，不難發(fā)現(xiàn)，財務內(nèi)控的四種不規(guī)范情形，無論是“轉(zhuǎn)貸”，還是向關聯(lián)方或供應商開具無真實交易背景的商業(yè)票據(jù)、與關聯(lián)方或第三方直接進行資金拆借，以及通過關聯(lián)方或第三方代收貨款等，均需要關注是否存在真實的交易背景。此外，財務內(nèi)控最終是否影響發(fā)行條件，需要結合有關情形發(fā)生的原因及性質(zhì)、發(fā)生的頻率、金額大小等因素綜合判斷。