民法典把保理合同列為有名合同，第767條進一步把有追保理定性為以賬款轉(zhuǎn)入的方式承擔(dān)賬款壞賬擔(dān)保的風(fēng)險，這統(tǒng)一了無追保理的基本法律框架。然而在具體應(yīng)用方式上，保理業(yè)和銀行業(yè)卻存在無法忽視的巨大差異。奮力哥經(jīng)過一段時間的觀察，初步總結(jié)了兩者的不同，不準(zhǔn)確之處，還期待求教于大方。?

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無追保理的法律基礎(chǔ)

● 保理業(yè)：“債權(quán)轉(zhuǎn)讓”的錢貨兩訖?

保理商認(rèn)為其按一定金額買斷賬款，承擔(dān)賬款信用風(fēng)險，到時侯比較收回的款項與買斷的賬款之間的大小。虧了，是從事壞賬擔(dān)保業(yè)務(wù)的風(fēng)險；賺了，是承擔(dān)買斷風(fēng)險的收益，無需返還。這一點得到了民法典第767條的確認(rèn)。?

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● 銀行保理部：本質(zhì)是預(yù)付款融資+壞賬擔(dān)保

即，無追保理本質(zhì)是兩種法律關(guān)系的混合。也就是說，有壞賬擔(dān)保未必有融資，壞賬擔(dān)保也是賬款到期了再付給客戶。如果要提前付，那就構(gòu)成預(yù)付款融資。既是融資，就必然會產(chǎn)生融資的利息、罰息。

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壞賬擔(dān)保的折扣問題

壞賬擔(dān)保一般都是就賬款面值打個折扣，通常是7-8折較多。壞賬擔(dān)保的事由根據(jù)約定可能寬窄不同，甚至可能是很狹窄的范圍，比如，只擔(dān)保債務(wù)人的破產(chǎn)風(fēng)險。

●對保理商的客戶來說，把債權(quán)解釋為打折出讓，在壞賬擔(dān)保折扣較低的情況下，商業(yè)企業(yè)可能缺少保理意愿。因為賬款一經(jīng)賣出，雖然即時收回了現(xiàn)金，但商業(yè)賬款的折扣部分立即成為了損失，轉(zhuǎn)而成為保理商的利潤所在。

●對銀行保理部的客戶而言，壞賬即便是打很低的折扣，也只是表明銀行愿意為這筆賬款保付的金額低，不等于實際收回低。如果實際清收中收回的商業(yè)賬款高于壞賬擔(dān)保額，那收回的金額扣除保理費和預(yù)付款融資本息后還是會退回給客戶。這樣客戶就不會在轉(zhuǎn)讓賬款時馬上就產(chǎn)生2-3成的折扣損失。

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文本要素

● 保理商：在最徹底的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式下，保理商付出的錢是受讓賬款的對價，該筆資金不是融資，不存在融資利息、期限、罰金等問題，故這些要素也就沒有必要出現(xiàn)在合同文本里，只需要說明買賣的折扣與賬款轉(zhuǎn)讓的時點即可。當(dāng)然，保理商在具體操作中，是在最徹底的債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式與銀行保理模式之間尋找平衡。

●?由于銀行保理部認(rèn)定貿(mào)易賬款未到期前的資金付款是應(yīng)收賬款到期前的預(yù)付款，也就是它與壞賬擔(dān)保的比例之間沒有必然聯(lián)系?？赡軌馁~擔(dān)保是7折，而預(yù)付款融資額是5折，尤其是預(yù)付款超出壞賬擔(dān)保的部分（例如逾期罰息等，在保理銀行對賬款債務(wù)人有較長寬限期時，更可能出現(xiàn)預(yù)付款總額超出壞賬擔(dān)保額的情況）。

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收費模式

● 保理商：按債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，保理商的利潤體現(xiàn)在應(yīng)收賬款的收益里，再收取保理手續(xù)費就需要另外提供相應(yīng)的服務(wù)內(nèi)容。

● 銀行保理部：銀行認(rèn)為自己是提供融資服務(wù)+賬款擔(dān)保服務(wù)，所以有權(quán)收取融資利息和擔(dān)保服務(wù)費。

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賬款的出表與入表

● 保理商：按債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，一般簽訂合同后，應(yīng)收賬款會出客戶的資產(chǎn)負債表，入保理商的表，收到賬款的回款現(xiàn)金后，入保理商的表，應(yīng)收賬款消除。保理商付出的現(xiàn)金是收到應(yīng)收賬款的對價。

● 銀行保理部：無論有沒有預(yù)付款融資，收入賬款的對價都是一筆遠期應(yīng)付款，而且應(yīng)付款的數(shù)額不是賬款面值，而是與壞賬擔(dān)保額、收回資金額以及保理費等因素相關(guān)。如果回收的金額不及壞賬擔(dān)保+保理手續(xù)費之和，則銀行還要付出。如果收回賬款超過了壞賬擔(dān)保部分，銀行在扣取了保理手續(xù)費后還會退回給客戶。在法律的解釋上，賬款的對價在此時確定為回收的現(xiàn)金-（融資費+保理費）的余額。如果銀行買入賬款也像保理商一樣記為投資，則資本占用巨大。但若改為預(yù)付款+壞賬擔(dān)保模式，預(yù)付款融資業(yè)務(wù)或有負債的業(yè)務(wù)，作為銀行的常規(guī)業(yè)務(wù)，其資本消耗就小得多。

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其他擔(dān)保對應(yīng)的主債權(quán)

● 保理商：按債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式，要保障保理商的利益，只能以賬款債務(wù)人的還款義務(wù)為主債務(wù)。

● 銀行保理部：按預(yù)付款+壞賬擔(dān)保模式，為擔(dān)保信用風(fēng)險，需要將無追保理納入保理客戶的授信額度，且保理客戶的授信應(yīng)是允許次債務(wù)人提用的授信。否則僅僅是保理客戶的授信和相關(guān)最高額擔(dān)保，無法擔(dān)保次債務(wù)人的還款債務(wù)。?

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法律后果不同

● 保理商：如果保理商回收的賬款大于轉(zhuǎn)讓款，例如清收得力，收到了商業(yè)賬款的違約金，或賬款折扣夠低，則保理商可以保留其差額，作為商業(yè)盈利模式。

● 銀行保理部：銀行在無追保理下的利益只能按預(yù)付款融資的息費、壞賬擔(dān)保手續(xù)費向保理申請人收取。如果賬款管理下的回款金額大于其預(yù)付款+保理手續(xù)費之和，則多余的部分，以賬款浮動定價的方式退還給保理客戶。

?如此巨大的差異，民法典中有關(guān)無追保理的條款，似乎忽略了同名而實異的無追保理運作模式，從而為銀行無追保理業(yè)務(wù)爭議的裁判帶來了巨大的不安定。