在東莞市樟木頭鎮(zhèn)，有個聞名世界的廣東觀音山國家森林公園，是全國首家民營國家級森林公園。觀音山坐擁東莞市內(nèi)最大最完整的原始次生林，被譽(yù)為“南天靈秀勝境，森林康養(yǎng)福地”，是集森林氧吧、文化體驗(yàn)、姻緣許愿于一體的國家4A級旅游風(fēng)景區(qū)。
? ? ? 在黃淦波及觀音山人共同努力下，2005年12月23日東莞市觀音山森林公園被評國家林業(yè)局批準(zhǔn)為國家級森林公園，成為全國首家民營企業(yè)申報(bào)、管理和經(jīng)營的國家級森林公園，國家林業(yè)局發(fā)文評價“廣東觀音山國家森林公園是全國的一塊樣板”。2006年10月，被聯(lián)合國授予“國際生態(tài)旅游示范基地”，2007年被評為“中國十佳休閑景區(qū)”，同年廣東省林業(yè)廳批準(zhǔn)了《廣東省觀音山國家森林公園總體規(guī)劃》，同年11月又被聯(lián)合國環(huán)境規(guī)劃署授予“中國最具發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)”，2008年被評為“中國休閑旅游最佳目的地”。2009年12月25日又被國家旅游局評為國家4A旅游景區(qū)，聯(lián)合國相關(guān)組織評為“國際生態(tài)安全旅游示范基地”......成為全國發(fā)展森林文化旅游事業(yè)的成功典范。
? ? ? 觀音山景區(qū)為當(dāng)?shù)厣鐣慕?jīng)濟(jì)發(fā)展、文明提升、文化繁榮、社會和諧等方面做出了巨大的貢獻(xiàn)：景區(qū)直接帶動300多位員工就業(yè)，帶動當(dāng)?shù)財(cái)?shù)十個行業(yè)的發(fā)展，間接帶動上千人就業(yè)和上萬人改善生活。
? ? ? 近日，來自北京大學(xué)法學(xué)院、中國政法大學(xué)、中國人民大學(xué)法學(xué)院、上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院、中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、中國經(jīng)濟(jì)體制改革研究會等知名法學(xué)專家、經(jīng)濟(jì)學(xué)家對觀音山國家森林公園遇到的諸多問題發(fā)表意見，認(rèn)為當(dāng)?shù)貞?yīng)優(yōu)化營商環(huán)境、保護(hù)民營企業(yè)家。
一是申請國家森林公園被當(dāng)?shù)胤穸ǎ?004年起觀音山森林公園開始著手申報(bào)國家級森林公園，但向東莞市林業(yè)局報(bào)送申報(bào)材料被拒。觀音山森林公園先后三次向樟木頭鎮(zhèn)政府書面請求鎮(zhèn)政府向市林業(yè)局報(bào)送有關(guān)資料，支持公園申報(bào)也被拒絕。無奈之下，觀音山森林公園按國家規(guī)定直接向省林業(yè)局申報(bào)，廣東觀音山國家森林公園得到國家林業(yè)局批準(zhǔn)正式成立后，但當(dāng)?shù)卣挥璩姓J(rèn)。2005年觀音山成功申報(bào)為國家級森林公園之后，時任東莞市林業(yè)局局長的羅松茂卻多次到省林業(yè)局要求撤銷觀音山的國家級森林公園的稱號；而樟木頭鎮(zhèn)政府也向國家林業(yè)局申訴，欲取消觀音山國家森林公園的稱號，同時在多次行文中拒絕承認(rèn)觀音山為國家級森林公園。
? ? ? ?對此，專家們認(rèn)為：申辦“國家級森林公園”是一件利國利民、功在當(dāng)代利在千秋的事業(yè)。當(dāng)?shù)卣块T理應(yīng)積極支持并幫助申辦方完善各種手續(xù)、創(chuàng)造申辦的各種有利條件。但當(dāng)?shù)卣畯膩頉]有配合和支持，反而處處刁難和設(shè)置障礙，引發(fā)了一系列有損該國家級森林公園建設(shè)和發(fā)展的事件。
? ? ? ?二是地方政府強(qiáng)行收購觀音山景區(qū)事件：2006年初，樟?xí)r任樟木頭鎮(zhèn)政府常務(wù)副鎮(zhèn)長羅偉倫口頭通知3千萬元收購觀音山，且用一價值不到1500萬元的舊廠房抵價，而觀音山公園此時的投資已過億元。觀音山負(fù)責(zé)人當(dāng)場表示拒絕。10月10日，樟木頭鎮(zhèn)政府上報(bào)請求東莞市政府同意了將觀音山森林公園納入全市森林公園建設(shè)規(guī)劃中。2007年，國家林業(yè)局森林公園管理辦公室下發(fā)了《關(guān)于請調(diào)查廣東觀音山國家森林公園權(quán)屬糾紛的函》稱，“根據(jù)相關(guān)法律，如果地方政府擅自改變國家級森林公園的權(quán)屬，剝奪經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)的合法權(quán)益，將十分不利森林公園行業(yè)的發(fā)展”。
? ? ?對此，專家們說：以權(quán)謀私不僅是一種行為人的職權(quán)行為，同時也是通過利用手中權(quán)力作出非法行政的具體行政行為。。東莞部門多個文件，無一例外明確顯示出兩級人民政府在沒有法律依據(jù)的情況下，進(jìn)行非法行政干預(yù)，以政府的名義非法要求一個民營企業(yè)交出觀音山森林公園的經(jīng)營權(quán)。此舉違反了《公司法》、《物權(quán)法》、《民法典》等法律法規(guī)的規(guī)定，確屬非法行政行為，以權(quán)謀私和濫用職權(quán)的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
? ? ? 三是西氣東輸工程違法施工事件：西氣東輸二線工程是列入“十一五”規(guī)劃的國家級重點(diǎn)工程，據(jù)環(huán)保部在環(huán)審〔2008〕318號批文中規(guī)定：中石油天然氣管道沿觀音山國家森林公園西側(cè)邊緣通過，不穿越觀音山國家森林公園。但在2010年3月1日，園方收到“有關(guān)‘西氣東輸’二線廣深支干線要求穿越觀音山”的文件，該文件以私自變更的工程方案強(qiáng)行改道穿越觀音山核心景，該工程破壞了觀音山國家森林公園總體規(guī)劃，嚴(yán)重影響了觀音山國家森林公園的持續(xù)發(fā)展能力和公園的切身利益。

上圖為西氣東輸施工破壞廣東觀音山國家森林公園后的山體照

對此專家們認(rèn)為：國家林業(yè)局頒發(fā)的“準(zhǔn)予設(shè)立觀音山國家級森林公園”的行政許可、最高人民法院對于合同糾紛的判決確認(rèn)了國家級森林公園的權(quán)利和公司的經(jīng)營權(quán)，根據(jù)《物權(quán)法》第2條、《民法典》第114條，廣東觀音山國家森林公園公司對公園享有的經(jīng)營權(quán)的性質(zhì)為用益物權(quán)，具有支配性和排他性，其效力優(yōu)先于在后設(shè)定的物權(quán)。因此在觀音山建設(shè)西氣東輸管道、電網(wǎng)、高速公路規(guī)劃在后，存在規(guī)劃上的侵權(quán)；即使有規(guī)劃，也應(yīng)對廣東觀音山國家森林公園公司給予合理賠償。一是依法占用和利用林地而造成的損失評估，二是因工程施工不規(guī)范或者違法施工而造成的損失，這部分可以參照被毀林地的處罰標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算。
? ? ? 四是南方電網(wǎng)工程違法施工事件，五是24年來觀音山國家森林公園超過80%的地段都沒有電力供應(yīng)：從1999年底至今，觀音山國家森林公園正常通電區(qū)域?yàn)楣珗@門樓到慈云閣地段，僅占全園的20%。24年來，觀音山都是自籌資金購買發(fā)電設(shè)備、柴油，并聘請專業(yè)技術(shù)人員發(fā)電，累積投資近千萬。該情況除了制約公園正常發(fā)展還存在著安全隱患。

對此，專家們表示：根據(jù)法律規(guī)定，供電服務(wù)主體應(yīng)當(dāng)向用電方提供全面的供電服務(wù)?！睹穹ǖ洹返?51條明確規(guī)定供電服務(wù)主體應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定全面履行自己的服務(wù)義務(wù)，否則造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《電力法》第26條：觀音山國家森林公園在東莞樟木鎮(zhèn)供電營業(yè)區(qū)內(nèi)的供電營業(yè)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)本法對觀音山森林公園依法全面供電，提供優(yōu)質(zhì)高效的供電服務(wù)，不得違反國家規(guī)定拒絕供電。否則可以依法通過民事訴訟途徑解決。觀音山國家森林公園作為獨(dú)立法人主體，完全有權(quán)力和有能力成為《供用電合同》中獨(dú)立用電人一方，供電服務(wù)主體以必須經(jīng)“石新社區(qū)蓋章”為理由拒絕供電沒有法律依據(jù)。同時根據(jù)《電力法》第27條，觀音山公園方面還可以要求政府部門協(xié)調(diào)解決，政府部門如果不作為，公園方面可通過行政訴訟解決。
? ? ? 六是從莞高速工程穿越山體事件：2009年8月，東莞市新遠(yuǎn)高速公路發(fā)展有限公司聯(lián)合樟木頭鎮(zhèn)政府以及東莞市有關(guān)部門召開會議，協(xié)商從莞高速公路穿越觀音山國家森林公園的方案，對此公園方面表示拒絕。2010年始，從莞高速公路項(xiàng)目在未經(jīng)科學(xué)論證、手續(xù)不全的情況下，強(qiáng)行以爆破方式建造3公里隧道，貫穿觀音山主體，整條隧道從觀音山山體中間穿過，兩邊出入口離地面10多米。

該事件被千龍網(wǎng)、大眾網(wǎng)以《兩項(xiàng)工程橫穿東莞城市綠肺觀音山系列報(bào)道》報(bào)道

專家們認(rèn)為：從莞高速工程穿越觀音山國家森林公園山體這一歷史事件，可以參考“西氣東輸事件”的意見。其工程所造成的“樹木砍伐”、水土流失以及對生態(tài)環(huán)境的影響和損失需要通過科學(xué)評估、鑒定來最后確定，還有就是植被恢復(fù)所需要的投入。對此，可適用《中華人民共和國民法典》侵權(quán)責(zé)任編的有關(guān)規(guī)定。以上所有曾經(jīng)發(fā)生的損失在沒有得到應(yīng)有的賠償和補(bǔ)償之前，都可以通過協(xié)商和依法訴訟來解決的。
? ? ? 七是舉報(bào)公園內(nèi)違法違章建筑，遭有關(guān)部門打擊報(bào)復(fù)事件。2019年觀音山公園以書面形式向東莞市自然資源局及有關(guān)部門舉報(bào)反映，但都沒有得到處理。令人瞠目結(jié)舌的是，2020年10月27日，東莞市自然資源局對公園內(nèi)一些基礎(chǔ)服務(wù)設(shè)施作出處罰。

該事件《民主與法制時報(bào)》及央視等中央媒體均有報(bào)道

對此，專家們強(qiáng)調(diào)：違建和亂建方因沒有經(jīng)過園方同意，已經(jīng)構(gòu)成對觀音山國家森林公園的侵權(quán)行為，應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?？梢砸罁?jù)《民法典》等法律法規(guī)通過訴訟解決。其訴求包括但不限于返還林地、恢復(fù)原狀和賠償損失。依據(jù)《森林法》、《森林公園管理辦法》、《國家級森林公園管理辦法》等法律法規(guī)部門規(guī)章，依法舉報(bào)投訴，并向林業(yè)主管部門要求立案調(diào)查并備案。也可以依據(jù)《民法典》《民事訴訟法》請求人民檢察院、林業(yè)主管部門、環(huán)境保護(hù)部門就觀音山森林公園內(nèi)造成生態(tài)環(huán)境和森林資源破壞的違法行為依法提起公益訴訟。因此而遭受的打擊報(bào)復(fù)，可以通過依法向有關(guān)紀(jì)律監(jiān)察機(jī)關(guān)投訴舉報(bào)、反映情況并要求追究其相關(guān)的紀(jì)律責(zé)任和法律責(zé)任，造成嚴(yán)重后果構(gòu)成犯罪的可以依法向人民檢察院提出控告。
? ? ? 八是豪華墳?zāi)故录鹤?999年11月開始，公園內(nèi)就時常出現(xiàn)毀林違建豪華墳?zāi)沟那闆r，而且屢禁不止。近五六年來，有村民在水庫邊的小路上私自修建鐵門，公園管理者無法阻止村民進(jìn)園建墳。2017年12月3日游客陳女士致電觀音山景區(qū)稱在觀音山公園游覽時發(fā)現(xiàn)園內(nèi)水庫旁的山體上有一座圓形“豪華墳?zāi)埂弊淦溟g，頗具規(guī)模，十分氣派。在另一座山頭上，還有疑似用石塊建成的墳?zāi)谷?。陳女士認(rèn)為“在主干道佛光路上就能看到墳?zāi)梗苌凤L(fēng)景”。這些的“豪華公墓”共有五處，最新的建于清明前后，由石新村民私建而成。占地規(guī)模不等，其中兩個墳?zāi)股踔琳嫉剡_(dá)300平方米。公園管理方多次向東莞市林業(yè)局、東莞市民政局等有關(guān)部門反映。東莞市民政局承認(rèn)公園內(nèi)的“豪華墳?zāi)埂睕]有辦理任何手續(xù)，純屬違建。但公園內(nèi)墳?zāi)怪两袢晕幢灰婪ú鸪蜻w出。
? ? ? 對此，專家們表示：豪華墳?zāi)剐藿ǖ膯栴}，其本質(zhì)上仍然屬于違建亂建的范疇。豪華墳?zāi)沟呐d建明顯違反《殯葬管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)依法要求相關(guān)政府管理部門組織遷出。相關(guān)政府管理部門對此行政不作為的，可以申請復(fù)議，直至向人民法院提起行政訴訟。同時，對于不作為的行政主體怠政懶政甚至徇私舞弊的還可以請求上級紀(jì)檢監(jiān)察部門給予依法查處。
? ? ? 九是村民毀林千畝種植果樹、蔬菜等事件：因石新社區(qū)領(lǐng)導(dǎo)的放縱或參與以及東莞市林業(yè)局的查處不力，自2004年開始，觀音山公園內(nèi)的仙泉水庫四周及正門樓的兩側(cè)區(qū)域和會展中心與半山酒店交匯處等區(qū)域的森林被大面積砍伐，改種荔枝樹等經(jīng)濟(jì)林木。園方多年來無數(shù)次以書面、電話和當(dāng)面等多種形式向東莞市林業(yè)局報(bào)案反映，但東莞市林業(yè)局及森林公安均以各種理由拒絕受理或敷衍搪塞。2019年4月17日，公園人員巡查時，在“七星圍”山頭發(fā)現(xiàn)有村民砍伐森林開荒種菜種果樹，經(jīng)測量毀林面積有500多平方米。4月22日，園方向東莞市森林公安分局書面報(bào)案，被告知不予接受，要求向東莞市林業(yè)局舉報(bào)。4月27日和5月31日，園方和委托律師分別向東莞市林業(yè)局進(jìn)行了書面舉報(bào)，并附上了現(xiàn)場相關(guān)照片證據(jù)。2019年7月17日，東莞市林業(yè)局書面答復(fù)稱現(xiàn)場沒有發(fā)現(xiàn)砍伐樹木情況，已督促屬地社區(qū)對該兩處被開墾的地塊進(jìn)行植樹復(fù)綠。2020年11月19日，公園工作人員發(fā)現(xiàn)“七星圍”山頭處又有150平的林地樹木被新砍的痕跡，園方在第二天向東莞市林業(yè)局再次書面舉報(bào)。2021年1月15日，東莞市林業(yè)局在沒有到現(xiàn)場查看就書面答復(fù)稱該處與2019年舉報(bào)的地方為同一地點(diǎn)，因復(fù)綠種植的樹苗枯死，致該地塊沒有林木覆蓋。

村民大面積砍伐森林改種荔枝

專家們對此表示震驚：根據(jù)《行政處罰法》82、83條、《森林法》70條、《刑法》397條等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追究主管人員瀆職的法律責(zé)任。根據(jù)《刑法》342條及相關(guān)司法解釋，非法占用林地，毀壞防護(hù)林地、特種用途林地5畝以上，或其他林地10畝以上，屬犯罪行為；依《刑法》345條及相關(guān)司法解釋，盜伐森林10立方米，或其他林木20立方米，屬犯罪行為，應(yīng)追究當(dāng)事人的刑事責(zé)任。面對當(dāng)?shù)卮迕裼|目驚心的毀林行為沒受處罰，當(dāng)?shù)刂鞴軝C(jī)關(guān)存在不作為和嚴(yán)重瀆職行為。
專家們最后表示：廣東觀音山國家森林公園面臨種種的不法侵害，一方面觀音山國家森林公園管委會應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持協(xié)商對話、依法訴訟以維護(hù)其權(quán)益，維護(hù)東莞市的青山綠水和公共利益；另一方面東莞市政府及部門應(yīng)當(dāng)遵守《國務(wù)院關(guān)于完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度依法保護(hù)產(chǎn)權(quán)的意見》、《國務(wù)院優(yōu)化營商環(huán)境條例》，履行其法定職責(zé)，從行政上、法律法規(guī)上落實(shí)對公園合法經(jīng)營權(quán)的保護(hù)。