一、合同法總則

㈠要約

①要約和要約邀請

⒈要約：希望和他人訂立合同的意思表示；

例：商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約的規(guī)定；

⒉要約邀請：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

例：寄送的價目表、拍賣廣告、招標(biāo)廣告、招股說明書、商業(yè)廣告；

②要約到達(dá)受要約人時生效。

要約和承諾均采用到達(dá)生效的原則。

例：3月3日，快遞被送往甲公司傳達(dá)室，要約生效時間為3月3日。

③要約的撤回和撤銷

（要約可以依法撤回和撤銷，承諾可以依法撤回但不能撤銷）

⒈撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

⒉要約人不得撤銷：

⑴要約人確定了承諾期限；

⑵要約人以其他形式明示要約不可撤銷；

⑶受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

④要約的失效

⒈拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

⒉要約人依法撤銷要約；

⒊承諾期限滿受要約人未作出承諾；

⒋受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

（合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等）

㈡承諾

①承諾期限的起算

⒈信件：

⑴承諾期限從信件載明日期開始計算；

⑵未載明日期，承諾日期從投寄該信件的郵戳日期開始計算。

⒉電話、傳真

承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算。

②承諾的遲延和遲到

⒈遲延

受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效以外，遲延承諾應(yīng)視為新要約。

⒉遲到

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情況能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因致使承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，

除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾以外，遲到承諾為有效承諾。

例：4月24日，甲向乙發(fā)出函件，稱本人欲以每噸5000元的價格出售螺紋鋼100噸，如欲購買，請于5月10日前讓本人知悉。乙于4月27日收到甲的函件，并于次日回函表示愿意購買，但由于投遞錯誤，乙的回函于5月11日方到打賈處，并已超過5月10日的最后期限，甲未再理會乙，而將鋼材售與他人，乙要求甲履行鋼材買賣合同。

甲乙之間的合同成立且已生效，有權(quán)要求甲履行合同。

由于甲未及時通知乙，“承諾已經(jīng)超過時限且不接受”，因此，該承諾5月11日已經(jīng)生效。

③承諾內(nèi)容

⒈受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約。

例：受要約人向要約人回函，表示若價格下調(diào)5%，我司即與貴司訂立合同。

⒉非實(shí)質(zhì)性變更（除要約人及時表示反對或者要約表示承諾不得對要約內(nèi)容作出任何變更外），該承諾有效。

㈢合同成立的時間與地點(diǎn)

①實(shí)際履行原則

⒈合同當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式，但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對方接受的該合同成立。

⒉合同當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對方接受的該合同成立。

“對方是否接受”是判定合同是否處于實(shí)際履行狀態(tài)的關(guān)鍵。

②合同書形式應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章，按手印具有同等的法律。

③合同成立的地點(diǎn)

⒈承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

⒉合同書，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)。

⒊書面形式，約定的簽訂地，沒有的，最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)。

㈣免責(zé)條款與格式條款

①免責(zé)條款

合同中的下列免責(zé)條款無效：

⒈造成對方人身傷害的；

⒉因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。

②格式條款

⒈兩種解釋：不利于提供格式條款的一方；

⒉格式條款與非格式條款不一致時，非格式條款。

㈤締約過失責(zé)任

（適用于未成立、未生效、無效）

①發(fā)生在合同成立之前；

違約責(zé)任產(chǎn)生于合同生效之后。

②賠償?shù)氖?span id="s0sssss00s" class="color-pink-02">信賴?yán)?/span>的損失；

違約責(zé)任是可期待利益的損失。

可期待利益的損失大于或等于信賴?yán)娴膿p失。

例：甲假借訂立合同，惡意與乙進(jìn)行磋商。

㈥合同的生效

①諾成合同

保證合同、抵押合同、質(zhì)押合同、贈與合同、金融機(jī)構(gòu)貸款的借款合同。

②實(shí)踐合同

⒈定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。

⒉借款合同自貸款人提供借款時生效。

⒊保管合同自保管物交付時成立，另有約定除外。

③附條件、附期限的合同

⒈附生效條件，自條件成就時生效；

⒉附生效期限，自期限屆至時生效。

㈦約定不明的處理（大多為履行方）

⒈國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、特定標(biāo)準(zhǔn)。

⒉價款不明確，訂立合同時履行地的市場價格；

⒊地點(diǎn)不明確：

⑴給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；

⑵交付不動產(chǎn)，在不動產(chǎn)所在地履行；

⑶其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

㈧抗辯權(quán)

①同時履行抗辯權(quán)

②先履行抗辯權(quán)

例：合同甲先付款，乙再發(fā)貨。

后甲未付款卻要求乙發(fā)貨，乙拒絕。

乙可以行使先履行抗辯權(quán)。

③不安抗辯權(quán)

⒈中止履行

確切證據(jù)

⒉解除合同

行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方。

對方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。

未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的解除。

㈨債權(quán)人代位權(quán)（金錢）

①債務(wù)人怠于行使，可以自己名義代位行使。

②懈怠行為是債務(wù)人不以訴訟方式或者仲裁方式向次債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán)。

③專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)：

扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、憮恤金、安置費(fèi)、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)。

④債權(quán)人的債權(quán)不受是否專屬于債權(quán)人自身的限制。

⑤可行使代位權(quán)：

⒈財產(chǎn)損害賠償請求權(quán)；

⑥例：甲對乙享有50000元債權(quán)，

⑥代位權(quán)訴訟

⒈債權(quán)人是原告，次債務(wù)人是被告，債務(wù)人為第三人。

⒉債權(quán)人勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人承擔(dān)；

其他必要費(fèi)用由債務(wù)人承擔(dān)。

例：甲公司欠乙銀行貸款100萬元，到期不能還本付息，同時甲公司又怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元。

乙銀行為原告，可以對次債務(wù)人丙公司提起代位權(quán)訴訟。

乙銀行勝訴，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人丙公司負(fù)擔(dān)。

㈩債權(quán)人撤銷權(quán)

（對債權(quán)人不好，債權(quán)人可以撤銷債務(wù)人的行為）

（行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限）（不能管太多）

①債務(wù)人放棄到期或未到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害；

②債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)

（放棄債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)）不論第三人是否善意，均可撤銷；

③不合理價格轉(zhuǎn)讓，受讓人知道該情形。

明顯不合理低價：低于市場價70%；

明顯不合理高價：高于市場價30%。

④撤銷權(quán)行使的期限

⒈債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使；

⒉自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使（五年為除斥期限—固定的，不變的）。

（十一）合同的轉(zhuǎn)讓

債務(wù)人可與債權(quán)人約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓

①債權(quán)轉(zhuǎn)讓

⒈不需債務(wù)人同意，但應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。

否則，對債務(wù)人不發(fā)生效力。

例：甲向乙貸款100萬元，債權(quán)人乙與丙于4月1日簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議，于4月10日通知甲。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議于4月1日生效；

于4月10日對甲生效。

⒉受讓人同時取得從權(quán)利（抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)）

例：甲以機(jī)器設(shè)備抵押向乙貸款100萬元，乙轉(zhuǎn)給丙時，抵押權(quán)也轉(zhuǎn)讓。

⒊特定身份不能轉(zhuǎn)讓

出版合同、贈與合同、委托合同。

②債權(quán)承擔(dān)

⒈債務(wù)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)經(jīng)債權(quán)人同意；

⒉訂立合同后分立的，除有約定外由分立的法人或其他組織享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

例：甲分立為乙和丙，分立時明確規(guī)定甲以前債務(wù)由乙承擔(dān)。（債務(wù)人內(nèi)部約定）

甲原欠李某5萬元，現(xiàn)李某要求償還。

由乙和丙承擔(dān)連帶責(zé)任。

（十二）債務(wù)的抵充順序

①優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；

②均到期，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)保或者擔(dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；

③擔(dān)保數(shù)額相同，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；

④負(fù)擔(dān)相同的，按到期的先后順序抵充；

⑤到期時間相同的，按比例抵充。

⑥抵充順序

⒈實(shí)現(xiàn)債權(quán)的相關(guān)費(fèi)用；

⒉利息；

⒊主債務(wù)。

（十三）合同解除

①合意解除

⒈事先約定；

⒉當(dāng)事人協(xié)商一致。

②法定解除

⒈不可抗力；

⒉履行期限屆滿前，當(dāng)事人一方明確表示不履行主要債務(wù)；

⒊當(dāng)事人一方遲延履行，催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

⒋當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

⒌不安抗辯權(quán)

中止后未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保，中止履行的一方可以解除合同。

③隨時解除

⒈承攬合同：定作人

⒉貨運(yùn)合同：托運(yùn)人

⒊委托合同：委托人或受托人

⒋不定期租賃合同：出租人或承租人

④

⒈合同自通知到達(dá)對方時解除；

⒉異議期滿，不予支持；

⒊沒有約定異議期，3個月內(nèi)起訴。

（十四）抵銷

①約定抵銷

⒈不相同的，協(xié)商一致，可以抵銷；

②法定抵銷

⒈標(biāo)的物相同，均可主張抵銷；

⒉不得抵銷：

⑴法律規(guī)定（故意侵權(quán)）；

⑵合同性質(zhì)（提供勞務(wù)的債務(wù)、不作為的債務(wù)）；

⑶當(dāng)事人約定。

③一方債務(wù)到期，則另一方債務(wù)未到期，可主張抵銷。

④

⒈形成權(quán)；

⒉不得附條件或者附期限；

⒊通知非要約式（可以是口頭），

通知到達(dá)對方生效；

⒋抵銷的意思表示溯及于得為抵銷之時。

（十五）提存

（因?yàn)槭莻鶛?quán)人的事，所以費(fèi)用大多債權(quán)人負(fù)擔(dān)）

①債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情況：

⒈債權(quán)人沒有正當(dāng)理由拒絕接受；

⒉債權(quán)人下落不明；

⒊債權(quán)人死亡未確定繼承人或喪失民事能力未確認(rèn)監(jiān)護(hù)人；

②通知義務(wù)

除債權(quán)人下落不明外，及時通知債權(quán)人或繼承人、監(jiān)護(hù)人；

③提存的法律效力

⒈毀損、滅失的風(fēng)險由債權(quán)人承擔(dān)；

⒉標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有；

⒊提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)；

④提存之日5年內(nèi)不行使，歸國家所有。

（固定期限，不變）

例1：債務(wù)人甲因債權(quán)人乙下落不明，將標(biāo)的物提存。

⑴債務(wù)人甲沒有通知義務(wù)，因?yàn)橐蚁侣洳幻鳎?/p>

⑵保管費(fèi)由債權(quán)人乙負(fù)擔(dān)；

⑶地震滅失標(biāo)的物，損失由債權(quán)人乙負(fù)擔(dān)；

⑷提存五年后，歸國家所有。

例2：甲向乙購買水泥，甲下落不明，乙提存水泥，當(dāng)晚大暴雨，全部損毀。甲回來了。

⑴乙的合同義務(wù)已履行完畢，有權(quán)拒絕甲交付水泥的請求；

⑵水泥損毀的損失由甲負(fù)擔(dān)；

⑶乙有權(quán)要求甲支付水泥價款；

⑷乙有權(quán)要求甲支付提存費(fèi)用。

（十六）違約責(zé)任

①繼續(xù)履行

⒈金錢債務(wù)

⒉非金錢債務(wù)

②補(bǔ)救措施

③損害賠償

⒈欺詐行為，可增加賠償在價款的三倍，不足500元的為500元

④支付違約金

違約金不超過造成的損失的30%

⑤適用定金罰則

違約金與定金不得并用

⑥違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任不能并用

⑦不可抗力

部分或全部免除責(zé)任。

遲延履行后不能免除。

⒈金錢之債不適用

（十七）違約責(zé)任的相對性

⒈只在具有合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生。

⒉涉及第三人的合同

皆由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

⒊轉(zhuǎn)租

第三人造成損失，承租人向出租人賠償損失。

⒋承攬合同

承攬人向定作人負(fù)責(zé)。

⒌合同相對性的例外

⒈代位權(quán)

⒉買賣不破租賃

所有權(quán)變動不影響合同

⒊建設(shè)工程合同

第三人就其完成的工作承擔(dān)連帶責(zé)任。

（十八）注意點(diǎn)

先履行一方部分履行的，后履行一方有權(quán)不履行相應(yīng)的合同義務(wù)。不能全部拒絕交付。