復(fù)習(xí)提示

在學(xué)習(xí)和對比的過程中，要有透過現(xiàn)象看本質(zhì)的能力，體系化的思考能夠讓我們化繁為簡，而非在看似很多的概念中“無法自拔”。正當(dāng)防衛(wèi)是刑法中的重點，并且是近幾年的熱點，昆山砍人案、退伍女兵反殺案等案件使這個知識點的重要性再一次上升。大家在學(xué)習(xí)的時候一定要牢牢抓住正當(dāng)防衛(wèi)的五個條件，先掌握好標(biāo)準(zhǔn)情形，再掌握好防衛(wèi)不適時、防衛(wèi)裝置等特殊情形。在與緊急避險進(jìn)行類似知識點對比的時候，也要從這五個條件進(jìn)行出發(fā)，才能在拓展知識深度的同時鞏固自己已經(jīng)建立的體系。這個問題其實背后的本質(zhì)仍然是正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的區(qū)分，在遇到類似問題的時候，一定不能籠統(tǒng)地想，要從體系出發(fā)，以要件為線索進(jìn)行逐級搜索和比較，答題才能飽滿。

問題：

如何區(qū)分防衛(wèi)不適時中的事前侵害與防御型緊急避險呢？（柏浪濤《刑法攻略》P66-67）

解答：

01 問題解答

1、首先，在回答這個問題之前要先把正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的一些有關(guān)概念厘清。防衛(wèi)不適時中的事前侵害（后文簡稱“事前侵害”）是正當(dāng)防衛(wèi)知識板塊下的概念，防御型緊急避險是緊急避險知識板塊下的概念。并且，我們提到的防御型緊急避險一般指狹義的防御型緊急避險，即對單純的危險的緊急避險，而不包括正當(dāng)防衛(wèi)（對人的不法侵害實行的防御型緊急避險）。

2、其次，我們還要明確二者的共性：無論是正當(dāng)防衛(wèi)還是緊急避險，都屬于違法阻卻事由，二者只是阻卻了行為人行為的違法性，行為人的行為仍然具備構(gòu)成要件符合性，這一點是沒辦法改變的。

3、因此，二者大致可以作如下區(qū)分：

（1）事前侵害是客觀層面的違法行為，是刑法所不允許的行為；防御型緊急避險不是客觀層面的違法行為，其具備構(gòu)成要件符合性，但是違法性被阻卻。

（2）行為人進(jìn)行事前侵害時，所謂的“不法侵害”尚未開始；但行為人進(jìn)行防御型緊急避險時，危險已經(jīng)正在發(fā)生。

（3）事前侵害是正當(dāng)防衛(wèi)知識板塊中的概念，其只是不符合正當(dāng)防衛(wèi)條件中的時間條件而已，其所想要防衛(wèi)的對象仍然是人的不法侵害（雖然當(dāng)時并未產(chǎn)生現(xiàn)實、緊迫、直接的危險）；而防御型緊急避險針對的對象是單純的危險，而不是他人的具有現(xiàn)實、緊迫、直接危險的不法侵害行為。換言之，防御型緊急避險針對的危險也可能是人所制造的，但是該危險并沒有達(dá)到現(xiàn)實、緊迫、直接的程度，這是由二者所面臨的“危險”的緊迫性程度不同所決定的。

02 體系定位

1.講義：刑法總則——犯罪論——不法——違法阻卻事由

2.《刑法攻略》P60、P66-67

03 學(xué)習(xí)方法

正當(dāng)防衛(wèi)是刑法中的重點，并且是近幾年的熱點，昆山砍人案、退伍女兵反殺案等案件使這個知識點的重要性再一次上升。大家在學(xué)習(xí)的時候一定要牢牢抓住正當(dāng)防衛(wèi)的五個條件，先掌握好標(biāo)準(zhǔn)情形，再掌握好防衛(wèi)不適時、防衛(wèi)裝置等特殊情形。在與緊急避險進(jìn)行類似知識點對比的時候，也要從這五個條件進(jìn)行出發(fā)，才能在拓展知識深度的同時鞏固自己已經(jīng)建立的體系。

04 問題點評

這個問題其實背后的本質(zhì)仍然是正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險的區(qū)分，在遇到類似問題的時候，一定不能籠統(tǒng)地想，要從體系出發(fā)，以要件為線索進(jìn)行逐級搜索和比較，答題才能飽滿。

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