信息網(wǎng)絡(luò)犯罪辯護律師：“掛名法人”的法律風(fēng)險及困境應(yīng)對

一、什么是“法人”

《民法典》第五十七條規(guī)定，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。所以，法律意義上的法人指的是與自然人相對應(yīng)的依照法律擬制的享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的主體。

《民法典》規(guī)定，法人分為營利法人、非營利法人和特別法人。既然法人是法律擬制主體，那么設(shè)置法人就具有一定的目的性。而且必須需要設(shè)置負責(zé)人機構(gòu)，那就是法定代表人、負責(zé)人等。《民法典》第六十一條規(guī)定，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責(zé)人，為法人的法定代表人。

生活中常說的“法人”實質(zhì)上指的是法人的法定代表人，實際上是法定代表人的簡稱，生活中的稱謂雖然不規(guī)范，但是已成習(xí)慣。

何謂“掛名法人”？實際上指的是掛名的法定代表人。通俗講就是，借名人借用出名人的名義設(shè)立公司并由出名人擔(dān)任法定代表人的情形。（備注：為表述方便，本文以“掛名法人”表示“掛名法定代表人”）

二、法定代表人的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任認定

根據(jù)規(guī)定，營利法人的董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理按照法人章程的規(guī)定擔(dān)任法定代表人。法定代表人的行為代表法人，法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由法人承擔(dān)民事責(zé)任。當(dāng)然，法人承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。

依此來看，擔(dān)任法定代表人享有的權(quán)利較大，可以代表公司的行為，以公司的名義做事。既然如此，為何還會有人不愿意擔(dān)任法定代表人呢？

權(quán)利與義務(wù)相隨，享受權(quán)利必然要承擔(dān)義務(wù)。我們檢索了“掛名法人”“掛名法定代表人”關(guān)鍵詞，在民事訴訟中，不乏要求其承擔(dān)責(zé)任的案例。而在刑事訴訟中，掛名的法定代表人承擔(dān)刑事責(zé)任的情形也較為常見。

（一）對不參與公司任何活動的“掛名法人”不追責(zé)

王某1找到喬某想使用喬某的身份證辦理營業(yè)執(zhí)照，其不在該公司工作，沒參與該公司經(jīng)營，僅辦執(zhí)照時去過該公司一次，該公司也沒給其開過工資。其就在農(nóng)商銀行辦理過一張儲蓄卡是其平時用的，其名下其他銀行的儲蓄卡都是王某1辦理的，這些銀行卡都交給王某1使用了。法院只是將喬某作為本案的證人對待，并未追究刑事責(zé)任。（沈陽市沈河區(qū)人民法院（2021）遼0103刑初156號刑事判決書）

遠東公司是否實際供應(yīng)了開具給川食品公司和海墾國際的增值稅專用發(fā)票上記載的足夠的貨物其也不清楚，其只是遠東公司的掛名法人，遠東公司的具體業(yè)務(wù)都是苑某安排謝裕豐開展的，他們到底供了多少貨其不清楚。本案中，“掛名法人”也僅作為證人出現(xiàn)，并未被追究刑事責(zé)任。（四川省鹽邊縣人民法院（2022）川0422刑初10號刑事判決書）

（二）參與公司經(jīng)營的“掛名法人”，會被定罪處罰

田某辯解，涉案公司實際控制人是張某，其僅為掛名法人、不控制錢款、沒有非法占有目的，不構(gòu)成集資詐騙罪。法院認定，“田某任職涉案公司法定代表人并負責(zé)公司集資款項的賬戶管理、支付員工工資以及行政事務(wù)等，實際參與公司經(jīng)營，亦應(yīng)認定為主犯?！保ū本┦械谌屑壢嗣穹ㄔ?2022)京03刑終118號刑事裁定書）

如果單純地“掛名法人”，對于公司的經(jīng)營不知情。但若在公司擔(dān)任一定職務(wù)，即便不屬于實際控制人，也會根據(jù)其地位、作用追究責(zé)任。

（三）穿透性審查認定實際控制人并對其追責(zé)，“掛名法人”不追責(zé)

被告人沈某系公司實際控制人，對單位犯罪起決定、批準(zhǔn)、組織、指揮、授意、縱容等作用，系單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員。而其女兒作為公司的法定代表人只是掛名，最終依法對沈某定罪處罰，并未對其女兒定罪處刑。（浙江省紹興市上虞區(qū)人民法院（2021）浙0604刑初475號刑事判決書）

刑事案件通常穿透性審查事實，若僅為掛名而未參與實際經(jīng)營的，通常不入罪或者從寬處理。但對于背后的實際控制人，即使名義上其不擔(dān)任職務(wù)，但在組織中起決定、批準(zhǔn)、組織、指揮、授意、縱容等作用的，同樣會處以刑罰。

三、有效應(yīng)對及困境解決

事前應(yīng)對就是不借名，如果已經(jīng)借名，盡快變更，以免風(fēng)險發(fā)生。

對于已經(jīng)被刑事立案的，則應(yīng)當(dāng)積極自我辯護和委托律師辯護。第一圍繞實施，是否參與經(jīng)營、是否收益等。第二基于事實分析在單位中的地位和作用，進而排除構(gòu)成犯罪或者通過區(qū)分主從犯方式，實現(xiàn)從輕、減輕處罰的量刑。

（一）未參與生產(chǎn)經(jīng)營情形的辯護

在辯護律師辦理一起虛開增值稅專用發(fā)票罪案件中，經(jīng)過會見了解到犯罪嫌疑人根本未參與經(jīng)營，對于單位虛開行為不知情，與實際控制人沒有頻繁的往來，同時也未收取相應(yīng)的利益。

在此情形下，我們提交不構(gòu)成犯罪的法律意見。雖然偵查機關(guān)未采納。但是在批準(zhǔn)逮捕階段，檢察院以證據(jù)不足為由未批準(zhǔn)逮捕。

在“掛名法人”不參與經(jīng)營的案件中，辯護律師應(yīng)當(dāng)反復(fù)與辦案機關(guān)溝通，爭取交流的時間和機會。同時，一定要在溝通后及時提交相應(yīng)法律意見。

在偵查階段，辯護律師掌握證據(jù)有限，但可以根據(jù)會見掌握的事實與辦案機關(guān)溝通，而且有條件的話，應(yīng)當(dāng)多次溝通。尤其是案件到了審查逮捕階段，一定要提前溝通并提交書面意見，爭取不批準(zhǔn)逮捕。

案件進入審查起訴階段，辯護律師已經(jīng)能夠閱卷，此時掌握的信息更準(zhǔn)確全面。辯護律師在閱卷后，應(yīng)當(dāng)著重就證據(jù)展開辯護。圍繞具體勞動合同、會議記錄、公司重要文件簽字以及人事招聘、財務(wù)往來等，同時著重審查關(guān)于“掛名法人”的賬務(wù)往來。

通過證據(jù)審查排除“掛名法人”被認定為犯罪，或者不屬于單位犯罪中的直接主管人員或者其他直接責(zé)任人員，實現(xiàn)無罪辯護的效果。

（二）面對困境有效破局

如上，除了法律分析之外，“掛名法人”出罪需要有力的證據(jù)支撐。此處的證據(jù)指的是沒有確實充分的證據(jù)證明“掛名法人”實施了犯罪。

“掛名法人”已經(jīng)實施了法定代表人行為（形式上已經(jīng)被確定），若無有力的辯護和證據(jù)支撐，非常難以脫罪。刑事訴訟中，舉證責(zé)任在公訴機關(guān)，所以，辯護律師應(yīng)當(dāng)僅僅圍繞著能夠有確實充分的證據(jù)證實“掛名法人”實施了組織、策劃等行為，而不僅從工商登記確定其為法定代表人了事。

另外，即便在單位任職，且擔(dān)任法定代表人，也不能必然認定其為組織、策劃和授意、指揮者，其也可能僅僅是基層員工，根本沒有指揮、策劃等行為，甚至都不屬于積極參與者。

辯護律師的意見是，是否是法定代表人且為實際的控制人，主要從行為和職權(quán)角度審查，不能僅僅停留在形式上，這一點需要通過審查證據(jù)才能發(fā)現(xiàn)。