第八章勞動(dòng)法

第一節(jié) 概述

一、 勞動(dòng)法的概念及其適用范圍

勞動(dòng)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系以及與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。勞動(dòng)法適用于在中華人民 共和國(guó)境內(nèi)的所有企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者；國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立 勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行。但是，公務(wù)員、現(xiàn)役軍人、農(nóng)村勞動(dòng)者、家庭保姆和在我國(guó)境內(nèi)享有外交 特權(quán)和豁免權(quán)的人不適用勞動(dòng)法。

我國(guó)勞動(dòng)法的基本原則是：

（1） 公民享有勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)義務(wù)的原則。

（2） 按勞分配原則。

（3） 男女平等原則。

（4） 勞動(dòng)者民主管理原則。

二、 我國(guó)勞動(dòng)者的權(quán)利和義務(wù)

（-）勞動(dòng)者的權(quán)利

《勞動(dòng)法》規(guī)定勞動(dòng)者的權(quán)利有：勞動(dòng)者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)、取得勞動(dòng)報(bào)酬、休息休假、獲得勞動(dòng)安全 衛(wèi)生保護(hù)、接受職業(yè)技能培訓(xùn)、享受社會(huì)保險(xiǎn)和福利、提請(qǐng)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理的權(quán)制和法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)權(quán) 利。

（-）勞動(dòng)者的義務(wù)

《勞動(dòng)法》規(guī)定勞動(dòng)者的義務(wù)有：完成勞動(dòng)任務(wù)、提高職業(yè)技能、執(zhí)行勞動(dòng)安全衛(wèi)生規(guī)程、遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職 業(yè)道德。

第二節(jié)勞動(dòng)合同

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位之間為了確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。

一、勞動(dòng)合同的訂立

訂立勞動(dòng)合同應(yīng)遵守以下原則：

（1） 平等自愿、協(xié)商一致。

（2） 合法。

《勞動(dòng)法》第19條規(guī)定：勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立，并具備以下條款：

（1）勞動(dòng)合同期限。

（2） 工作內(nèi)容。

（3） 勞動(dòng)保護(hù)和勞動(dòng)條件。

⑷勞動(dòng)報(bào)酬。

（5） 勞動(dòng)紀(jì)律。

（6） 勞動(dòng)合同終止的條件。

（7） 違反勞動(dòng)合同的責(zé)任。

這是勞動(dòng)合同的法定內(nèi)容。勞動(dòng)合同的商定內(nèi)容可以有福利條款、保守商業(yè)秘密條款和競(jìng)業(yè)禁止條款等。

二、 勞動(dòng)合同的效力

勞動(dòng)合同的效力分為有效和無(wú)效，無(wú)效合同又可分為全部無(wú)效和部分無(wú)效兩種。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)和人民法 院均有權(quán)認(rèn)定勞動(dòng)合同的效力。勞動(dòng)合同的有效要件包括：

（-）主體適格

作為用人單位一方必須依法設(shè)立，并且具備給付勞動(dòng)報(bào)酬和繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的能力；作為勞動(dòng)者一方必須年滿 法定勞動(dòng)年齡，即除了在文藝、體育、特種工藝就業(yè)以外，必須年滿16周歲，并且具備勞動(dòng)行為能力。主體不適格 將導(dǎo)致合同全部無(wú)效。

（二）合法

雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)平等自愿、協(xié)商一致，在簽訂合同的過程中，不得欺詐、脅迫。程序不合法也將導(dǎo)致合同全部 無(wú)效。

（三） 內(nèi)容合法

勞動(dòng)合同不得與法律、法規(guī)、規(guī)章、政策的規(guī)定相抵觸。例如，某賓館與某女服務(wù)員約定在合同有效期內(nèi)不得 結(jié)婚，違反了婚姻法中結(jié)婚自由的原則；某建筑公司與其職工簽訂的合同約定一旦發(fā)生工傷事故，責(zé)任自負(fù)，違反 了勞動(dòng)法關(guān)于工傷保險(xiǎn)的規(guī)定。此類合同中與法律抵觸部分無(wú)效。

（四） 形式合法

勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

在一般情況下，勞動(dòng)合同依法成立，即雙方當(dāng)事人意思表示一致，簽訂勞動(dòng)合同之日，即產(chǎn)生法律效力。勞動(dòng) 行政部門要求或者雙方當(dāng)事人約定須鑒證或公證的勞動(dòng)合同，其生效時(shí)間始于鑒證或公證之日。

三、 勞動(dòng)合同的履行

履行勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)遵循親自履行原則、全面履行原則和協(xié)作履行原則。

四、 勞動(dòng)合同的變更

勞動(dòng)合同的變更是指當(dāng)事人雙方對(duì)尚未履行的勞動(dòng)合同，依照法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原勞動(dòng)合同進(jìn)行修改 或增刪的法律行為。勞動(dòng)合同變更應(yīng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則，不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。任何一方 不得擅自變更，否則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

（一）變更勞動(dòng)合同的情形

根據(jù)我國(guó)勞動(dòng)法規(guī)的規(guī)定，允許變更勞動(dòng)合同的情形如下：

（1） 雙方當(dāng)事人經(jīng)協(xié)商達(dá)成變更的協(xié)議。

（2） 訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的法律、行政法規(guī)和規(guī)章已經(jīng)修改或廢止。

（3） 勞動(dòng)合同條款與集體合同規(guī)定不同的。

（4） 企業(yè)經(jīng)上級(jí)主管部門批準(zhǔn)或根據(jù)市場(chǎng)變化決定轉(zhuǎn)產(chǎn)或調(diào)整生產(chǎn)任務(wù)。

（5） 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，如用人單位發(fā)生分立或合并 等。

（6） 企業(yè)嚴(yán)重虧損或因發(fā)生自然災(zāi)害，確實(shí)無(wú)法按照原約定的條件履行勞動(dòng)合同的。

（7） 勞動(dòng)者因健康狀況而不能從事原工作的。

（8） 法律、法規(guī)允許的其他情況。

（-）變更勞動(dòng)合同的程序

勞動(dòng)合同變更一般是協(xié)議變更，必須依照法定程序進(jìn)行：

（1） 及時(shí)提出變更合同的建議，即當(dāng)事人一方向?qū)Ψ教岢鲎兏贤慕ㄗh，說明變更合同的理由、內(nèi)容、條件 以及請(qǐng)求對(duì)方答復(fù)的期限等項(xiàng)內(nèi)容。

（2） 按期做出答復(fù)。當(dāng)事人一方得知另一方提出變更合同的建議，應(yīng)在對(duì)方規(guī)定的期限內(nèi)做出答復(fù)，可以依法 表示同意、不完全同意或不同意。

（3） 簽訂書面協(xié)議。雙方就變更的內(nèi)容及條件進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成一致意見的，應(yīng)簽訂書面協(xié)議。

我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定，提出變更勞動(dòng)合同的一方給對(duì)方造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在勞動(dòng)合同沒有 變更的情況下，用人單位不得安排職工從事合同規(guī)定以外的工作，但下列情況除外：

（1） 發(fā)生事故或遇災(zāi)害，需要及時(shí)搶修或救災(zāi)。

（2） 因工作需要而臨時(shí)調(diào)動(dòng)工作。

（3） 發(fā)生短期停工。

⑷法律允許的其他情況。

五、勞動(dòng)合同的解除

勞動(dòng)合同的解除是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在勞動(dòng)合同期限屆滿之前解除勞動(dòng)合同關(guān)系的法律行為。勞動(dòng)合同的解除 可以、分為協(xié)商解除、用人單位單方解除和勞動(dòng)者單方解除等。

（-）雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)法》第24條規(guī)定：“經(jīng)勞動(dòng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，勞動(dòng)合同可以解除。”雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同的條 件：

（1） 雙方自愿。

（2） 平等協(xié)商。

（3） 不得損害另一方的利益。

（4） 雙方達(dá)成解除勞動(dòng)合同的書面協(xié)議。

（二）用人單位單方解除勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)法》第25條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（1） 在試用期間被證明不符合錄用條件的。

（2） 嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的。

（3） 嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位制益造成重大損害的。

（4） 被依法追究刑事責(zé)任的。只要有上述情形之一，用人單位即可以隨時(shí)通知?jiǎng)趧?dòng)者解除合同。

《勞動(dòng)法》第26條規(guī)定：有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知 勞動(dòng)者本人：

（1） 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的。

（2） 勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的。

（3） 勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞 動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

案例學(xué)習(xí)

1999年2月，宿某進(jìn)入某廠成為該廠職工，并與單位簽訂了為期5年的勞動(dòng)合同。2000年3月，宿某與朋友外 出辦事，向單位請(qǐng)假7天。但因?yàn)槭虑榧?，宿某沒能在假期內(nèi)解決。他擅自決定延長(zhǎng)假期，辦完事后才回廠上 班。此時(shí)，距他離開已經(jīng)有18天。

廠辦公室認(rèn)為，宿某超過假期11天，屬無(wú)故曠工。根據(jù)本廠規(guī)定一一 “無(wú)故曠工滿10天應(yīng)予除名，并對(duì)曠工 職工處以標(biāo)準(zhǔn)工資15%罰款”，辦公室認(rèn)為應(yīng)予宿某除名并處罰款；報(bào)廠長(zhǎng)同意后，正式作出決定。

宿某不服，向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申訴。他認(rèn)為自己延長(zhǎng)假期事出有因，不該受到這么嚴(yán)厲的處罰。

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)審理后作出裁決：（1）撤銷該廠作出的除名決定；（2）維持對(duì)該職工進(jìn)行罰款的決 定；（3）宿某被除名后到仲裁裁決生效期間，廠方應(yīng)補(bǔ)發(fā)宿某的工資并承擔(dān)由此造成的損害賠償責(zé)任。此外， 還建議當(dāng)?shù)貏趧?dòng)和社會(huì)保障局，對(duì)該廠制定的規(guī)章進(jìn)行監(jiān)督檢查。勞動(dòng)和社會(huì)保障局監(jiān)察部門隨即對(duì)該廠進(jìn)行檢 查，給予警告并責(zé)令立即糾正關(guān)于“職工曠工滿10日即予除名"的規(guī)定。

評(píng)析

為什么用人單位按照既定的規(guī)章制度辦事反而是違法行為？而曠工的員工反而申訴成功？問題就出在工廠自 己制定的有關(guān)對(duì)曠工職工的處罰規(guī)定。

根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)法》第4條規(guī)定，“用人單位應(yīng)當(dāng)依法建立和完善規(guī)章制度，保障勞動(dòng)者享有勞動(dòng)權(quán)利和履 行勞動(dòng)義務(wù)。"用人單位有權(quán)制定廠規(guī)廠紀(jì)，規(guī)范日常工作秩序和職工獎(jiǎng)懲。但是，用人單位自己制定的規(guī)章不 能和國(guó)家的法律相違背?！秳趧?dòng)法》第89條就規(guī)定，“用人單位制定的勞動(dòng)規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由 勞動(dòng)行政部門給予警告，責(zé)令改正；對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。"可見，制定規(guī)章制度是用人單 位的權(quán)利，但如果制定規(guī)章制度違反法律規(guī)定，則不僅無(wú)效，還要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

本案還涉及到職工獎(jiǎng)懲問題?！镀髽I(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（國(guó)發(fā)[1982] 59號(hào)）第16條規(guī)定，“對(duì)職工罰款的金 額由企業(yè)決定，一般不要超過本人月標(biāo)準(zhǔn)工資的20%。”第18條規(guī)定，“職工無(wú)正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評(píng)教育 無(wú)效，連續(xù)曠工時(shí)間超過十五天，或者一年以內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過三十天，企業(yè)有權(quán)予以除名?！?/p>

根據(jù)上述規(guī)定，該廠制定的職工曠工滿10天就予以除名的規(guī)定違法，由此導(dǎo)致宿某在仲裁處理期間，由于喪 失勞動(dòng)崗位造成的工資等損失，應(yīng)由廠方承擔(dān)。但該廠關(guān)于對(duì)曠工職工處以本人標(biāo)準(zhǔn)工資15%的罰款的規(guī)定，符合上述規(guī)定

勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)作出的裁決及勞動(dòng)和社會(huì)保障局責(zé)令該廠改正其規(guī)章制度的決定，有相應(yīng)的法律依據(jù)。

《勞動(dòng)法》第27條規(guī)定：“用人單位瀕臨破產(chǎn)進(jìn)行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況發(fā)生嚴(yán)重困難確需裁減人員 的，應(yīng)當(dāng)提前30日向工會(huì)或者全體職工說明情況，聽取工會(huì)或者職工的意見，經(jīng)向勞動(dòng)行政部門報(bào)告后，可以裁減 人員。但是，在6個(gè)月內(nèi)錄用人員的，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先錄用被裁減的人員?！?/p>

《勞動(dòng)法》第29條規(guī)定：勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位不得依據(jù)本法第26條、第27條的規(guī)定解除勞動(dòng)合 同：

（1） 患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失勞動(dòng)能力的。

（2） 患病或者負(fù)傷，在規(guī)定醫(yī)療期內(nèi)的。

（3） 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的。

⑷法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

案例學(xué)習(xí)

蕭女士稱，今年3月她剛剛與某公司簽訂了勞動(dòng)合同，4月份就懷孕了。但她沒跟公司說，仍然堅(jiān)持每天上 班。公司看到蕭女士工作狀態(tài)不好，猜測(cè)她可能懷孕，未與她協(xié)商，就強(qiáng)行給她調(diào)崗降薪。蕭女士不同意，公司 欲強(qiáng)行終止勞動(dòng)合同。

此后，蕭女士將醫(yī)院的診斷證明拾公司負(fù)責(zé)人看了。公司為規(guī)避法律責(zé)任，又宣布與她保持勞動(dòng)關(guān)系。目 前，公司一方面稱與她有勞動(dòng)關(guān)系，另一方面又一直不給她安排崗位，不允許她到公司上班，并以此為由一直不 發(fā)工資。

蕭女士想問，如果她與公司的勞動(dòng)關(guān)系還存在，在不上班的情況下是否應(yīng)該得到工資？

評(píng)析

《勞動(dòng)法》第26條規(guī)定：“勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位后仍不能勝任工作的，用人單 位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人。"但是《勞動(dòng)法》第29條第3款又規(guī) 定：“女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，用人單位不得依據(jù)本法第26條的規(guī)定解除勞動(dòng)合同?！庇纱丝梢?， 《勞動(dòng)法》第26條對(duì)職工可解除勞動(dòng)合同的條件并不適用于在孕期、產(chǎn)期及哺乳期內(nèi)的女職工。另外，國(guó)務(wù)院頒 布的《中華人民共和國(guó)女職工勞動(dòng)保護(hù)規(guī)定》第4條也規(guī)定，單位不得在女職工懷孕期、產(chǎn)期、哺乳期解除勞動(dòng) 合同。

北京市工資支付規(guī)定，用人單位沒有安排勞動(dòng)者工作的，應(yīng)當(dāng)按照不低于本市最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%支付勞動(dòng) 者基本生活費(fèi)。如果蕭女士與單位的勞動(dòng)關(guān)系還存在，懷孕后不能從事原崗位工作，單位應(yīng)安排適當(dāng)工作。如果 她暫時(shí)待崗，單位應(yīng)按不低于本市最低工資7邱的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給她基本生活費(fèi)。

用人單位依據(jù)《勞動(dòng)法》第26條、27條規(guī)定解除勞動(dòng)合同以及由勞動(dòng)者提出、經(jīng)雙方協(xié)商一致而解除勞動(dòng)合同 的，用人單位應(yīng)當(dāng)依據(jù)原勞動(dòng)部1994年12月3日發(fā)布的《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》，一次性發(fā)給勞動(dòng)者 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

（三）勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同

《勞動(dòng)法》第32條規(guī)定：有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以隨時(shí)通知用人單位解除勞動(dòng)合同：

（1） 在試用期內(nèi)的。

（2） 用人單位以暴力、威脅或非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)的。

（3） 用人單位未按照勞動(dòng)合同約定支付勞動(dòng)報(bào)酬或者提供勞動(dòng)條件的。

六、違反勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任

違反勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任是指當(dāng)事人由于自己的過錯(cuò)造成勞動(dòng)合同的不履行或不適當(dāng)履行所應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)的經(jīng) 濟(jì)責(zé)任。

（-）用人單位對(duì)勞動(dòng)者的賠償

1. 用人單位在下列情形下承擔(dān)賠償責(zé)任：

（1） 用人單位故意拖延不訂立勞動(dòng)合同，即招用后故意不按規(guī)定訂立勞動(dòng)合同以及勞動(dòng)合同到期后故意不及時(shí) 續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

（2） 由于用人單位的原因訂立無(wú)效或部分無(wú)效勞動(dòng)合同的。

（3） 用人單位違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定侵害女職工或未成年工合法權(quán)益的。

（4） 用人單位違反規(guī)定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同的。

2. 用人單位有上述情形之一，對(duì)勞動(dòng)者造成損害的，按下列規(guī)定予以賠償：

（1） 造成勞動(dòng)者工資收入損失的，按勞動(dòng)者本人應(yīng)得的賠償費(fèi)用；工資收入支付給勞動(dòng)者，并加付應(yīng)得工資收 入。

（2） 造成勞動(dòng)者勞動(dòng)保護(hù)待遇損失的，應(yīng)按國(guó)家規(guī)定補(bǔ)足勞動(dòng)者的勞動(dòng)保護(hù)津貼和用品。

（3） 造成勞動(dòng)者工傷、醫(yī)療待遇損失的，除按國(guó)家規(guī)定為勞動(dòng)者提供工傷、醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付勞動(dòng)者相當(dāng) 于醫(yī)療費(fèi)用25%的賠償費(fèi)用。

（4） 造成女職工和未成年工身體健康損害的，除按國(guó)家規(guī)定提供治療期間的醫(yī)療待遇外，還應(yīng)支付相當(dāng)于醫(yī)療 費(fèi)用25%的賠償費(fèi)用。

（5） 勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用。

（-）勞動(dòng)者對(duì)用人單位的賠償

勞動(dòng)者違反法定或勞動(dòng)合同的約定解除勞動(dòng)合同，對(duì)用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應(yīng)賠償用人單位下列損失：

（1） 用人單位招收錄用所支付的費(fèi)用。

（2） 用人單位為其支付的培訓(xùn)費(fèi)用（雙方另有約定的按約定辦理）。

（3） 對(duì)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失。

（4） 勞動(dòng)合同約定的其他賠償費(fèi)用。勞動(dòng)者違反勞動(dòng)合同中約定的保密事項(xiàng)，對(duì)用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，按 《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定支付用人單位賠償費(fèi)用。

案例學(xué)習(xí)

周云貴系涇縣丁家橋鎮(zhèn)周家村村民，2006年3月被招聘到杰華機(jī)電（安徽）有限公司工作，并被安排在采購(gòu) 內(nèi)勤崗位。雙方于2006年7月補(bǔ)簽了一份《勞動(dòng)合同書》，約定合同自2000年3月26起生效，生效后前3個(gè)月為試用期，合同期限自2006年3月26日起至2009年3月25日止。合同還約定，周云貴工作未滿3年提出辭職的，支付違 約金2萬(wàn)元。

2006年10月20日，周云貴未請(qǐng)假即擅自離開原告單位不上班，至今下落不明。原告于2006年12月17日申請(qǐng)涇 縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁，涇縣勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員以被告去向不明無(wú)法通知為由不予受理。

評(píng)析

雙方簽訂的《勞動(dòng)合同書》合法有效，雙方理應(yīng)遵照履行。被告在工作期限內(nèi)不辭而別，違反了合同約定， 應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

（三）用人單位對(duì)勞動(dòng)者原用人單位的賠償

用人單位招用未解除勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，除該勞動(dòng)者承擔(dān)直接賠償責(zé)任外，該 用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。其連帶賠償?shù)姆蓊~應(yīng)不低于對(duì)原用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失總額的70%。應(yīng)向原用人單 位賠償?shù)膿p失有：

（1） 對(duì)生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和工作造成的直接經(jīng)濟(jì)損失。

（2） 因獲取商業(yè)秘密給用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失，賠償方法按《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第20條的規(guī)定執(zhí)行。

七、集體合同

（-）集體合同概述

集體合同是集體協(xié)商雙方代表為了協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系，就本單位全體職工的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)，經(jīng)過集體協(xié)商達(dá)成的 書面協(xié)議。其法律效力高于勞動(dòng)合同。

集體合同的期限一般為1-3年。集體合同的內(nèi)容主要有：

（1） 勞動(dòng)報(bào)酬。

（2） 工作時(shí)間。

（3） 休息休假。

（4） 保險(xiǎn)。

（5） 福利。

（6） 勞動(dòng)安全與衛(wèi)生。

（7） 合同期限。

（8） 變更、解除集體合同的協(xié)商程序。

（9） 雙方履行集體合同的權(quán)利和義務(wù)。

（10） 違反集體合同的責(zé)任。

（11） 雙方認(rèn)為應(yīng)當(dāng)協(xié)商約定的其他內(nèi)容。

（-）簽訂集體合同的程序

簽訂集體合同的程序包括：

（1）確定集體協(xié)商代表，每一方為3-10人，雙方人數(shù)對(duì)等。各確定1名首席代表，職工一方的首席代表一般由 工會(huì)主席擔(dān)任，企業(yè)的首席代表通常由其法定代表人擔(dān)任。

（2） 擬定集體合同草案，進(jìn)行集體協(xié)商。

（3） 審議通過，雙方首席代表簽字。

（4） 報(bào)送登記、審查、備案。集體合同簽訂后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)報(bào)送勞動(dòng)行政部門登記、審查、備案。勞動(dòng)行政 部門自收到集體合同文本之日起15日內(nèi)未提出異議的，該集體合同生效。

（5） 公布。

（三）集體合同的履行

履行集體合同應(yīng)當(dāng)遵循全面履行、雙方協(xié)作履行和相互監(jiān)督履行的原則。

知識(shí)鏈接

《勞動(dòng)合同法》比《勞動(dòng)法》更有利于保護(hù)勞動(dòng)者

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》已由中華人民共和國(guó)第十屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十八次會(huì)議于 2007年6月29日通過，自2008年1月1日起施行。《勞動(dòng)合同法》在尊重用人單位用工自主權(quán)的基礎(chǔ)上，要求用人 單位必顏與勞動(dòng)者訂立勞動(dòng)合同、規(guī)定用人單位必顏全面履行勞動(dòng)合同、引導(dǎo)用人單位合理約定勞動(dòng)合同期限、 規(guī)范用人單位解除和終止勞動(dòng)合同行為、要求用人單位在解除終止勞動(dòng)合同時(shí)必顏依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，從而在 勞動(dòng)者十分關(guān)心的問題上，有效地保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益。

第三節(jié)工作時(shí)間、休息休假和工資制度

一、 工作時(shí)間

工作時(shí)間是指勞動(dòng)者在一晝夜和一周內(nèi)從事勞動(dòng)的法定時(shí)間。我國(guó)實(shí)行每周工作5日、平均每周工作時(shí)間不超過 40小時(shí)的工作周制度。標(biāo)準(zhǔn)工作日是每日工作8小時(shí)。為保證勞動(dòng)者休息權(quán)的實(shí)現(xiàn)，任何人不得擅自延長(zhǎng)工作時(shí)間。 延長(zhǎng)工作時(shí)間即加班加點(diǎn)。加班是指勞動(dòng)者在法定節(jié)日或公休假日從事生產(chǎn)或工作；加點(diǎn)是指勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工作日 以外延長(zhǎng)工作的時(shí)間。《勞動(dòng)法》第41條、第42條對(duì)延長(zhǎng)工作時(shí)間做出了明確的規(guī)定：在一般情況下，用人單位由 于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和職工協(xié)商后，可以延長(zhǎng)工作時(shí)間，一般每日不得超過1小時(shí)；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作 時(shí)間的，在保障職工身體健康的條件下，延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí)，但是每月累計(jì)不得超過36小時(shí)。發(fā)生自 然災(zāi)害、事故等極特殊情況除外。

二、 休息休假

休息休假是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間外有權(quán)自行支配的時(shí)間，包括每日休息的時(shí)間、每周休息的天數(shù)、節(jié)假 日、年休假、探親假等。休息權(quán)是我國(guó)《憲法》賦予公民的基本權(quán)利之一。

（一）工作日內(nèi)的間歇時(shí)間

工作日內(nèi)的間歇時(shí)間是指在一個(gè)工作日內(nèi)給職工休息和用膳的時(shí)間，一般不少于半小時(shí)。在哺乳期內(nèi)的女工有 兩次哺乳（含人工喂養(yǎng)）時(shí)間，每次30分鐘。多胞胎生育的，每多哺乳一個(gè)嬰兒，每次哺乳時(shí)間增加30分鐘。女 職工的哺乳時(shí)間和在本單位內(nèi)往返途中的時(shí)間視為勞動(dòng)時(shí)間。

（二）兩個(gè)工作日間的休息時(shí)間

職工從一個(gè)工作日結(jié)束至下一個(gè)工作日開始前的休息時(shí)間一般為15?16小時(shí)。實(shí)行三班制的企業(yè)、上夜班的職 工，其日工作時(shí)間比標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間縮短1小時(shí)。

（三） 公休假日

公休假日是指職工在做滿一個(gè)工作周之后的休息時(shí)間。我國(guó)《勞動(dòng)法》第38條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動(dòng) 者每周至少休息一日?！弊?995年5月1日起，職工每日工作8小時(shí)，每周工作40小時(shí)。公休假日為每周兩天，一般安 排在星期六和星期日，企業(yè)也可以根據(jù)所在地的供電、供水和交通等狀況，經(jīng)與工會(huì)和職工協(xié)商后，靈活安排公休 假日。

（四） 法定節(jié)假日

法定節(jié)假日是指由法律、法規(guī)統(tǒng)一規(guī)定的用于開展慶祝、紀(jì)念活動(dòng)的休息時(shí)間。

屬于全體公民放假的節(jié)日有：

（1） 新年，放假1天（1月1日）。

（2） 春節(jié)，放假3天（農(nóng)歷除夕、初一、初二）。

（3） 勞動(dòng)節(jié)，放假1天（5月1日）。

（4） 國(guó)慶節(jié)，放假3天（1。月1日、2日、3日）。

屬于部分公民放假的節(jié)日有：

（1） 婦女節(jié)（3月8日），婦女放假半天。

（2） 青年節(jié)（5月4日），14周歲以上28周歲以下的青年放假半天。

（3） 兒童節(jié)（6月1日）,13周歲以下的兒童放假1天。

（4） 中國(guó)人民解放軍建軍紀(jì)念日（8月1日），現(xiàn)役軍人放假半天。

全體公民放假的節(jié)日，如果適逢星期六、星期日，就應(yīng)當(dāng)在工作日補(bǔ)假；部分公民放假的節(jié)日，如果適逢星期 六、星期日，則不補(bǔ)假。

（五） 年休假

年休假是指法律規(guī)定的職工在工作滿一定年限后，每年享有的帶薪連續(xù)休假。我國(guó)《勞動(dòng)法》第45條規(guī) 定：“國(guó)家實(shí)行帶薪年休假制度，勞動(dòng)者連續(xù)工作一年以上，享受帶薪年休假。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”

（六） 探親假

探親假是指與父母或配偶分居兩地的職工每年享有的與父母或配偶團(tuán)聚的假期。我國(guó)自1958年開始實(shí)行職工探 親假制度。1981年國(guó)務(wù)院修訂公布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于職工探親待遇的規(guī)定》規(guī)定，凡在國(guó)家機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體和全民所 有制企業(yè)、事業(yè)單位工作滿一年的固定職工，與配偶不住在一起，又不能在公休假日?qǐng)F(tuán)聚的，可以享受探望配偶的 待遇；與父親母親都不住在一起，又不能在公休假日?qǐng)F(tuán)聚的，可以享受探望父母的待遇。職工探望配偶的，每年給 予一方探親假30天。未婚職工探望父母，原則上每年給假一次，假期為20天。如果因?yàn)楣ぷ餍枰?，本單位?dāng)年不能 給予假期，或者職工自愿兩年探親一次，可以兩年給假一次，假期為45天。已婚職工探望父母的，每四年給假一 次，假期為20天。路程不計(jì)入探親假內(nèi)。凡實(shí)行年休假制度的職工，應(yīng)當(dāng)在休假期間探親；如果休假期較短，可由 本單位適當(dāng)安排，補(bǔ)足其探親假的天數(shù)。職工在規(guī)定的探親假和路程假期內(nèi)的，按照本人的標(biāo)準(zhǔn)工資發(fā)給工資。職 工探望配偶和未婚職工探望父母的往返路費(fèi)，由所在單位負(fù)擔(dān)。已婚職工探望父母的往返路費(fèi)，在本人月標(biāo)準(zhǔn)工資 30%以內(nèi)的，由本人自理，超過部分由所在單位負(fù)擔(dān)。

知識(shí)鏈接

請(qǐng)假期間工資待遇如何算

職工請(qǐng)事假（含病假）期間的工資待遇，國(guó)家機(jī)關(guān)和事業(yè)單位實(shí)行照發(fā)工資的制度。企業(yè)根據(jù)職工的不同性 質(zhì)而實(shí)行不同的制度，企業(yè)中的工人由于享受加班加點(diǎn)工資待遇，所以一般在事假期間不發(fā)工資；企業(yè)中的行政 人員和工程技術(shù)不享受加班加點(diǎn)工資待遇，請(qǐng)事假每個(gè)季度在兩個(gè)工作日以內(nèi)的，照發(fā)工資，超過兩個(gè)工作 日以上的，其超過天數(shù)不發(fā)工資。

職工休探親假期間的工資待遇，在規(guī)定的探親假期間和路程期間內(nèi)，照發(fā)本人的標(biāo)準(zhǔn)工資。

職工本人結(jié)婚或職工的直系親屬（父母、配偶、子女）死亡時(shí)，經(jīng)過單位領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)，給予一至三天的婚喪 期。職工結(jié)婚時(shí)雙方不在一地工作的，職工在外地的直系親屬死亡時(shí)需要職工本人前去料理喪事的，可以根據(jù)路 程遠(yuǎn)近，給予路程假。在批準(zhǔn)的婚喪假和路程假期間，工資照發(fā)。

職工可以享受本單位的帶薪年休假。年休假7至14天。

三、工資制度

工資是指用人單位根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定或依合同約定，以貨幣形式支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。

（一）工資

工資形式是指計(jì)量勞動(dòng)和支付勞動(dòng)報(bào)酬的方式。包括計(jì)時(shí)工資、計(jì)件工資、獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼和在特殊情況下 的工資（如加班、加點(diǎn)工資，事假、病假、婚假、喪假、探親假工資，履行國(guó)家和社會(huì)義務(wù)工資等）。

（-）工資支付的規(guī)定

《勞動(dòng)法》第50條規(guī)定，“工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣形式按月支付給勞動(dòng)者本人，不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的 工資?！痹趯?shí)際生活中，不少企業(yè)以實(shí)物形式發(fā)工資，如襪廠發(fā)襪子，照相機(jī)廠發(fā)相機(jī)等?？丝刍蛘邿o(wú)故拖欠勞動(dòng) 者工資的現(xiàn)象也比較嚴(yán)重。對(duì)此，原勞動(dòng)部頒發(fā)了《工資支付暫行規(guī)定》（勞部發(fā)［1994］489號(hào)）和《對(duì)〈工資支付 暫行規(guī)定》有關(guān)問題的補(bǔ)充規(guī)定》（勞部發(fā)【1995】226號(hào)）,強(qiáng)調(diào)工資應(yīng)當(dāng)以法定貨幣形式按時(shí)支付，不得以實(shí)物及 有價(jià)證券替代貨幣支付，不得克扣或者無(wú)故拖欠，并對(duì)《勞動(dòng)法》第44條規(guī)定的加班費(fèi)做了解釋，即：“凡是安排 勞動(dòng)者在法定工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬；排在休息日工作而又不能補(bǔ)休的，支付 不低于工資的200%的工資報(bào)酬；安排在法定休假日工作的，應(yīng)另外支付給勞動(dòng)者不低于勞動(dòng)合同規(guī)定的勞動(dòng)者本人 小時(shí)或日工資標(biāo)準(zhǔn)300%的工資?！?/p>

（三） 最低工資保障制度

最低工資是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間內(nèi)提供正常勞動(dòng)的前提下，其所在單位應(yīng)支付的最低勞動(dòng)報(bào)酬。不包括：

（1） 加班加點(diǎn)工資。

（2） 中班、夜班、高溫、低溫、井下、有毒有害等特殊工作環(huán)境、條件下的津貼。

（3） 國(guó)家法律、法規(guī)、政策規(guī)定的勞動(dòng)保險(xiǎn)、福利待遇等。

《勞動(dòng)法》第48條規(guī)定：“國(guó)家實(shí)行最低工資保障制度。最低工資的具體標(biāo)準(zhǔn)由省、自治區(qū)、直轄市人民政府 規(guī)定，報(bào)國(guó)務(wù)院備案。用人單位支付勞動(dòng)者的工資不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)?！痹瓌趧?dòng)部于1993年11月24日發(fā)布的 《企業(yè)最低工資規(guī)定》規(guī)定了最低工資的確定方法。

（四） 對(duì)扣除工資金額的限制

用人單位對(duì)勞動(dòng)者的違紀(jì)罰款，需要從工資中扣除的，每月扣除額不超過工資的20%；因勞動(dòng)者本人原因給用人 單位造成經(jīng)濟(jì)損失的，每月扣除的賠償額不超過工資的20%,且剩余部分不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，以保證勞動(dòng)者 本人及其所供養(yǎng)家屬的基本生活費(fèi)。

(五)侵犯勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬權(quán)的法律責(zé)任

根據(jù)《勞動(dòng)法》第91條之規(guī)定，侵犯勞動(dòng)者報(bào)酬權(quán)的，由勞動(dòng)行政部門責(zé)令改正，并支付賠償金。原勞動(dòng)部于 1994年12月30日發(fā)布的《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第3條規(guī)定：“用人單位克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工 資的，以及拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的，除在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相 當(dāng)于工資報(bào)酬25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！钡?條規(guī)定：“用人單位支付勞動(dòng)者的工資報(bào)酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，要在 補(bǔ)足低于標(biāo)準(zhǔn)部分的同時(shí)，另外支付相當(dāng)于低于部分25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金?！贝送?，根據(jù)《違反《中華人民共和國(guó)勞動(dòng) 法〉行政處罰辦法》第6條的規(guī)定，還可以責(zé)令該用人單位按相當(dāng)于支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償總和的1?5倍支 付勞動(dòng)者賠償金。

第四節(jié)社會(huì)保險(xiǎn)制度

一、 社會(huì)保險(xiǎn)的概念和特征

(-)社會(huì)保險(xiǎn)的概念

社會(huì)保險(xiǎn)是指勞動(dòng)者因生育、年老、患病、傷殘死亡等原因造成勞動(dòng)能力暫時(shí)或永久喪失以及失業(yè)時(shí)，從國(guó)家 和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助和補(bǔ)償?shù)囊环N社會(huì)保障制度。國(guó)家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基 金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償。

(-)社會(huì)保險(xiǎn)的特征

1.補(bǔ)償性

是對(duì)勞動(dòng)者所遇勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)的補(bǔ)償。

2. 互濟(jì)性

通過統(tǒng)籌社會(huì)保險(xiǎn)基金來分散勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)。

3. 強(qiáng)制性

國(guó)家通過立法強(qiáng)制實(shí)施勞動(dòng)者社會(huì)保險(xiǎn)。

二、 社會(huì)保險(xiǎn)制度

我國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)制度，是實(shí)行國(guó)家基本保險(xiǎn)、單位補(bǔ)充保險(xiǎn)、個(gè)入儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)的多層次社會(huì)保險(xiǎn)制度。

(一)國(guó)家基本保險(xiǎn)

國(guó)家基本保險(xiǎn)是指國(guó)家立法強(qiáng)制實(shí)施的保障勞動(dòng)者遇到勞動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)最低生活需要的保險(xiǎn)制度。它是第一層次也 是最主要的保險(xiǎn)方式。其特點(diǎn)是：

1.覆蓋面廣

適用各類企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，以及國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之形成 勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者。

2. 標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一

各地區(qū)、各類企業(yè)、各類人員，實(shí)行統(tǒng)一的保險(xiǎn)項(xiàng)目繳費(fèi)比例和統(tǒng)一的保險(xiǎn)待遇標(biāo)準(zhǔn)。

3. 強(qiáng)制程度高

國(guó)家基本保險(xiǎn)是法定的強(qiáng)制保險(xiǎn)，保險(xiǎn)基金統(tǒng)一籌集和使用。

（二）單位補(bǔ)充保險(xiǎn)

單位補(bǔ)充保險(xiǎn)是指除了國(guó)家基本保險(xiǎn)以外，用人單位根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)條件為勞動(dòng)者投保高于基本保險(xiǎn)標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ) 充保險(xiǎn)。它是第二層次的保險(xiǎn)。補(bǔ)充保險(xiǎn)以用人單位具有經(jīng)濟(jì)承受能力為前提條件，由用人單位自愿投保。國(guó)家鼓 勵(lì)用人單位根據(jù)本單位實(shí)際情況為勞動(dòng)者建立補(bǔ)充保險(xiǎn)。

（三）個(gè)人儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)

個(gè)入儲(chǔ)蓄保險(xiǎn)是指勞動(dòng)者個(gè)人以儲(chǔ)蓄形式參加社會(huì)保險(xiǎn)。它是第三層次的保險(xiǎn)。勞動(dòng)者根據(jù)自己的經(jīng)濟(jì)能力和 意愿決定是否投保，具有自愿性。國(guó)家提倡勞動(dòng)者個(gè)人投保儲(chǔ)蓄性保險(xiǎn)。

三、社會(huì)保險(xiǎn)項(xiàng)目

我國(guó)的社會(huì)保險(xiǎn)項(xiàng)目有：生育保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)和工傷保險(xiǎn)。

（-）生育保險(xiǎn)

生育保險(xiǎn)是指女職工因懷孕和分娩導(dǎo)致暫時(shí)喪失勞動(dòng)能力，中斷正常收入來源時(shí)，從社會(huì)獲得物質(zhì)幫助的一種 社會(huì)保障。這是專門為女職工設(shè)立的一項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)，無(wú)論正常生產(chǎn)還是流產(chǎn)，被保險(xiǎn)者均享受生育保險(xiǎn)待遇，但要 求以合法結(jié)婚并享有生育指標(biāo)為前提。

（二）失業(yè)保險(xiǎn)

失業(yè)保險(xiǎn)是指國(guó)家通過建立失業(yè)保險(xiǎn)基金，使因失業(yè)而暫時(shí)中斷生活來源的勞動(dòng)者在法定期間內(nèi)獲得失業(yè)保險(xiǎn) 金，以維持其基本生活水平的一項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)制度。失業(yè)保險(xiǎn)待遇包括失業(yè)保險(xiǎn)金、醫(yī)療補(bǔ)助金、喪葬補(bǔ)助金和撫恤 金。

（三） 養(yǎng)老保險(xiǎn)

養(yǎng)老保險(xiǎn)是指勞動(dòng)者達(dá)到退休年齡并達(dá)到法定繳費(fèi)期限后，由國(guó)家和社會(huì)給予一定的物質(zhì)幫助，以繾持其老年 生活的一種社會(huì)保險(xiǎn)制度。

（四） 醫(yī)療保險(xiǎn)

醫(yī)療保險(xiǎn)又稱疾病保險(xiǎn)，是指對(duì)勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，給予一定經(jīng)濟(jì)援助的一種社會(huì)保險(xiǎn)制度。

（五） 工傷保險(xiǎn)

工傷保險(xiǎn)是指勞動(dòng)者在工作中或法定的特殊情況下，發(fā)生意外事故受到傷害或患職業(yè)病時(shí)，對(duì)其本人或其供養(yǎng) 的家屬給予物質(zhì)幫助的一項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)制度。

案例學(xué)習(xí)

方建坤是福建省華福證券公司莆田涵江證券營(yíng)業(yè)部的經(jīng)警，1998年8月30日，證券營(yíng)業(yè)部組織員工前往福建 東山島旅游。在單位組織進(jìn)行的“槍彈射擊比賽"體育活動(dòng)中，方建坤右眼被塑料飛彈（彩彈）意外擊中，造成 右眼晶體破裂，虹膜100%脫落。

2004年8月，方建坤向莆田市涵江區(qū)勞動(dòng)和社會(huì)保障局補(bǔ)遞交工傷事故申請(qǐng)書，請(qǐng)求被告進(jìn)行工傷認(rèn)定。 2004年12月，勞動(dòng)部門作出認(rèn)定，方建坤的意外傷害為工傷事故。證券營(yíng)業(yè)部不服，認(rèn)為第三人在旅游中由于自 己的原因造成右眼受傷，不育定為工傷。遂向涵江區(qū)人民法院提起行政訴訟，請(qǐng)求判決撤銷被告所做的按工傷 性質(zhì)認(rèn)定的行政行為。涵江區(qū)法院日前判決維持勞動(dòng)部門的工傷性質(zhì)認(rèn)定。

此案的審結(jié)促使福建省華福證券公司莆田涵江證券營(yíng)業(yè)部與方建坤,在涵江區(qū)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員調(diào)解下達(dá)成 賠償協(xié)議，方建坤得到原告的工傷賠償款人民幣74000元。

評(píng)析

本案是一起特殊的工傷性質(zhì)認(rèn)定。所謂工傷是指企業(yè)職工在工作時(shí)間、工作區(qū)域因執(zhí)行職務(wù)而受到的傷害。 根據(jù)1997年6月6日勞動(dòng)部辦公廳勞辦發(fā)（1997） 51號(hào)對(duì)《關(guān)于工傷確認(rèn)等問題的請(qǐng)求》的復(fù)函，目前認(rèn)定工傷的 政策應(yīng)按照《企業(yè)職工工傷保險(xiǎn)試行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《辦法》）和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)保險(xiǎn)條例》等文件的 有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

方建坤在單位組織外出活動(dòng)中受傷的情形，在《辦法》所列舉的10種應(yīng)為工傷認(rèn)定的情形中對(duì)不上號(hào)，同時(shí) 又排除了《辦法》所規(guī)定的不屬于工傷認(rèn)定的6種情形。也就是說，方建坤的行為是否為工傷，《辦法》沒有作 出明確的規(guī)定。勞動(dòng)部門參照全國(guó)總工會(huì)勞動(dòng)保險(xiǎn)部1964年4月《勞動(dòng)保險(xiǎn)問題解答》第54問的答復(fù)“職工參加 本企業(yè)所組織的各種體育活動(dòng)比賽時(shí)負(fù)傷可以比照因工待遇處理因此法院在審理中，從我國(guó)法律、法規(guī)的立 法精神是保護(hù)弱者的利益為前提，司法審判的價(jià)值取向于保護(hù)弱者的合法利益，既然方建坤的行為不屬于不應(yīng)認(rèn) 定為工傷的情形，那么就屬于工傷。故勞動(dòng)部門作出對(duì)方建坤的工傷性質(zhì)認(rèn)定的行政行為合法，法院遂判決維持 了勞動(dòng)部門的具體行政行為。

第五節(jié)勞動(dòng)爭(zhēng)議

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議概述

勞動(dòng)爭(zhēng)議又稱勞動(dòng)糾紛，是指勞動(dòng)關(guān)系雙方當(dāng)事人因執(zhí)行勞動(dòng)法律、法規(guī)或履行勞動(dòng)合同、集體合同發(fā)生的糾 紛。

按勞動(dòng)爭(zhēng)議的主體，分為個(gè)入勞動(dòng)爭(zhēng)議和集體勞動(dòng)爭(zhēng)議兩類。按勞動(dòng)爭(zhēng)議的起因，分為以下種類：

（1） 因企業(yè)開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動(dòng)離職發(fā)生的爭(zhēng)議。

（2） 因執(zhí)行國(guó)家有關(guān)工資、保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)、勞動(dòng)保護(hù)的規(guī)定發(fā)生的爭(zhēng)議。

（3） 因履行勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議。

（4） 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)處理的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。

勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生在勞動(dòng)者與用人單位之間，即：在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者 之間；在我國(guó)境內(nèi)簽訂、履行的勞動(dòng)合同的當(dāng)事人之間，如中國(guó)境外的企業(yè)或勞動(dòng)者與我國(guó)境內(nèi)企業(yè)和公民之間； 國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體與本單位職工以及與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者之間；個(gè)體工商戶與幫工、學(xué)徒 之間，以及軍隊(duì)、武警部隊(duì)的事業(yè)組織及其無(wú)軍籍的職工之間。

《勞動(dòng)法》規(guī)定，解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合法、公正、及時(shí)的原則處理，依法維護(hù)勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人的合法權(quán)益。勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理機(jī)構(gòu)包括勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)、勞動(dòng)仲裁委員會(huì)和人民法院。

二、勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理程序

《勞動(dòng)法》第77條規(guī)定：“用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議，當(dāng)事人可以依法申請(qǐng)調(diào)解、仲裁、提起訴訟，也 可以協(xié)商解決?！备鶕?jù)這一規(guī)定，我國(guó)處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的程序?yàn)閰f(xié)商、調(diào)解、仲裁和訴訟四個(gè)階段。

(—)協(xié)商

勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)協(xié)商解決，協(xié)商一致后，雙方可達(dá)成和解協(xié)議，但和解協(xié)議無(wú)必須履行的法律效 力，而是由雙方當(dāng)事人自覺履行。協(xié)商不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿意協(xié)商或協(xié)商不成，可以向本單 位勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解或向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

(二)調(diào)解

勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人雙方愿意調(diào)解的，可以書面或口頭形式向調(diào)解委員會(huì)申請(qǐng)調(diào)解。調(diào)解委員會(huì)接到調(diào)解 申請(qǐng)后，可按自愿、合法原則進(jìn)行調(diào)解。調(diào)解委員會(huì)調(diào)解勞動(dòng)爭(zhēng)議，應(yīng)當(dāng)自當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)解之日起30日內(nèi)結(jié)束；到 期未結(jié)束的，視為調(diào)解不成，當(dāng)事人可以向當(dāng)?shù)貏趧?dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作調(diào)解書， 雙方當(dāng)事人自覺履行。調(diào)解不是處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序，當(dāng)事人不愿意調(diào)解或調(diào)解不成，可以直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲 裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。

(三)仲裁

勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生后，當(dāng)事人任何一方都可直接向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng) 爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)提出書面申請(qǐng)，勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)接到申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)做出是否受理的決定。受理 后，一般應(yīng)當(dāng)在收到仲裁申請(qǐng)的60日內(nèi)做出仲裁裁決。仲裁委員會(huì)可依法進(jìn)行調(diào)解，經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁 調(diào)解書。仲裁調(diào)解書具有法律效力，自送達(dá)之日起具有法律約束力。調(diào)解未成的，應(yīng)當(dāng)做出裁決。當(dāng)事人對(duì)勞動(dòng)爭(zhēng) 議仲裁委員會(huì)做出的仲裁裁決不服的，可在收到仲裁裁決書的15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。逾期不起訴，仲裁裁決 即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人必須履行，一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。

案例學(xué)習(xí)

任某等30名原告是被告XX水泥公司的員工。被告于2000?2006年期間分別與任某等人解除勞動(dòng)關(guān)系。但任 某等人一直沒有向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。直到2006年下半年，知道被告將被關(guān)閉后，任某才于2006年12 月27日向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求被告一次性支付提前30天通知解除勞動(dòng)關(guān)系的代通知金、解除勞動(dòng) 關(guān)系的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金和拖欠經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的額外經(jīng)擠補(bǔ)償金。勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)經(jīng)審查，認(rèn)為任某等人的仲裁申請(qǐng) 已超過60天申請(qǐng)仲裁的期限，不予受理。

評(píng)析

法院認(rèn)為，根據(jù)法律法規(guī)和有關(guān)司法解釋規(guī)定，解除或者終止勞動(dòng)關(guān)系之日為勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日，任某等人 在勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日后向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，超過了勞動(dòng)法規(guī)定的申請(qǐng)仲裁的期限，遂作出上 述判決。

職工一方在30人以上的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議適用特別程序。仲裁委員會(huì)處理職工一方人數(shù)在30人以上的集體勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)組成特別仲裁庭進(jìn)行仲裁。特別仲裁庭由3名以上單數(shù)仲裁員組成。

仲裁是訴訟解決勞動(dòng)爭(zhēng)議的必經(jīng)程序。未經(jīng)仲裁的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，當(dāng)事人不得向人民法院起訴。

(四)訴訟

對(duì)經(jīng)過仲裁裁決，當(dāng)事人向法院起訴的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，人民法院必須受理。人民法院一審審理終結(jié)后，對(duì)一審 判決不服的，當(dāng)事人可在15日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴；對(duì)一審裁定不服的，當(dāng)事人可在10日內(nèi)向上一級(jí)人民 法院提起上訴。經(jīng)二審審理做出的裁決是終審裁決，自送達(dá)之日起發(fā)生法律效力，當(dāng)事人必須履行。

本章小結(jié)

勞動(dòng)法是調(diào)整勞動(dòng)關(guān)系以及與勞動(dòng)關(guān)系密切聯(lián)系的其他社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位之間為了確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的書面協(xié)議。勞動(dòng)合同的有效要件 包括：主體適格、程序合法、內(nèi)容合法、形式合法。勞動(dòng)合同的變更是指當(dāng)事人雙方對(duì)尚未履行的勞動(dòng)合同，依照 法律規(guī)定的條件和程序，對(duì)原勞動(dòng)合同進(jìn)行修改或增刪的法律行為。勞動(dòng)合同的解除是指勞動(dòng)合同當(dāng)事人在勞動(dòng)合 同期限屆滿之前解除勞動(dòng)合同關(guān)系的法律行為。勞動(dòng)合同的解除可以、分為協(xié)商解除、用人單位單方解除和勞動(dòng)者單 方解除等。違反勞動(dòng)合同的賠償責(zé)任是指當(dāng)事人由于自己的過錯(cuò)造成勞動(dòng)合同的不履行或不適當(dāng)履行所應(yīng)承擔(dān)的相 應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。集體合同是集體協(xié)商雙方代表為了協(xié)調(diào)勞動(dòng)關(guān)系，就本單位全體職工的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)等事項(xiàng)，經(jīng)過集體 協(xié)商達(dá)成的書面協(xié)議。

工作時(shí)間是指勞動(dòng)者在一晝夜或一周內(nèi)從事勞動(dòng)的法定時(shí)間。休息休假是指勞動(dòng)者在法定工作時(shí)間外有權(quán)自行 支配的時(shí)間，包括每日休息的時(shí)間、每周休息的天數(shù)、節(jié)假日、年休假、探親假等。工資是指用人單位根據(jù)國(guó)家有 關(guān)規(guī)定或依合同約定，以貨幣形式支付給勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬。

社會(huì)保險(xiǎn)是指勞動(dòng)者因生育、年老、患病、傷殘死亡等原因造成勞動(dòng)能力暫時(shí)或永久喪失以及失業(yè)時(shí)，從國(guó)家 和社會(huì)獲得物質(zhì)幫助和補(bǔ)償?shù)囊环N社會(huì)保障制度。

練習(xí)與思考

一、 名詞解釋

1. 勞動(dòng)法

2. 勞動(dòng)合同

3. 集體合同

4. 年休假

5. 最低工資

6. 社會(huì)保險(xiǎn)

二、 選擇題

1.勞動(dòng)合同中作為勞動(dòng)者一方，必須年滿法定勞動(dòng)年齡，即除了在文藝、體育、特種工藝就業(yè)以外，必須年滿 ()周歲，并且具備勞動(dòng)行為能力。

A. 14

B. 16

C. 18

D. 20

2. （）,用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人

A. 勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的

B. 勞動(dòng)者嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的

C. 勞動(dòng)者嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，對(duì)用人單位利益造成重大損害的

D. 勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的

3. 春節(jié)的法定假日是（）天。

A. 1

B. 3

C. 5

D. 7

4. 未經(jīng)（）的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，當(dāng)事人不得向人民法院起訴。

A. 協(xié)商

B. 調(diào)解

C. 仲裁

D. 訴訟

三、簡(jiǎn)答題

1. 我國(guó)勞動(dòng)者的權(quán)利和義務(wù)有哪些？

2. 勞動(dòng)合同的有效要件包括哪些？

3. 變更勞動(dòng)合同需要遵循哪些程序？

4. 工資形式包括哪幾種？

5. 我國(guó)的社會(huì)保險(xiǎn)制度包括哪幾個(gè)層次？

6. 處理勞動(dòng)爭(zhēng)議的程序包括哪幾個(gè)階段？