在聽法考課程的時候發(fā)現(xiàn)今年大多數(shù)老師都把股權代持問題放到講義里面去了，這個東西確實近期來看是重點。有關股權代持協(xié)議的效力問題網(wǎng)上講的大多數(shù)都是對的，簡單地回顧下就是對有限責任公司，民法中代持合同有效，商法中隱名股東要顯名需要半數(shù)股東同意，民法中顯名股東處分股權，相對人善意+支付合理對價+手續(xù)完善可以取得，隱名股東根據(jù)代持協(xié)議可以找代持人追償。

問題是，當債權人想要執(zhí)行顯名股東名下股權，隱名股東提起執(zhí)行異議之訴的，法院是否可以支持？對這一問題，目前理論界，實務界有很多種不同的理解，因此看上去可能很混亂。我因為剛好寫過論文分析過這個問題，就發(fā)現(xiàn)有部分法考教材對這一點的理解甚至是錯誤的！這里指出一下存在的錯誤，并為參加法考的同學提供一個合適的標準答案。

直接說答案：我們應該區(qū)分執(zhí)行異議和執(zhí)行異議之訴。

第一，面對上述問題，首先應該明確的是：隱名股東提出的執(zhí)行異議無效。根據(jù)《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第24、25條，對案外人提出的排除執(zhí)行異議，人民法院應當審查案外人是否系權利人。判斷標準為：股權按照工商行政管理機關的登記和企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示的信息判斷。這符合執(zhí)行過程追求效率的目標。由于隱名股東沒有登記，不能依據(jù)股權代持協(xié)議實現(xiàn)排除執(zhí)行。

第二，執(zhí)行異議之訴和執(zhí)行異議不同，它追求的是實質(zhì)正義價值而不僅僅是效率價值。學術界和實務界對此存在諸多觀點。我認為，應從江蘇省高院的觀點，原則上保護債權人，不支持隱名股東的執(zhí)行異議之訴。股權代持（尤其是對上市公司、股份有限公司）的隱蔽性較強，債權人幾乎無法識別，只能信賴登記的外觀。一個理性的債權人完全有理由將股份當作一種普通的歸屬于受債務人的財產(chǎn)。除非隱名股東有證據(jù)證明債權人明知或應知，否則就不能支持隱名股東執(zhí)行異議之訴中排除強制執(zhí)行的訴求。這遵循了《公司法》第3條“未經(jīng)登記或變更登記的，不得對抗第三人”的規(guī)定，也符合商事交易的外觀主義原則，將不利的后果轉(zhuǎn)移給導致產(chǎn)生看似真實的外觀的人，即隱名股東承擔。隱名股東因此遭受損失的，可以根據(jù)代持協(xié)議向顯名股東追償并追究其違約責任。

上述講義在題目和答案中混淆了“執(zhí)行異議”和“執(zhí)行異議之訴”，讓人不知道在問什么，答什么。作出的回答也存在瑕疵。面對不同的問題，應當作出不同的回答?？荚嚫锌赡軙紝?zhí)行異議之訴的看法。依據(jù)商法學的基本原理，回答“不支持說”可能是更合理的。當然，觀點展示嘛，回答“支持說”肯定也可以，下面我給一些學術界和實務界的觀點，可供自行挑選。

理論觀點：崔建遠認為司法執(zhí)行應貫徹實事求是原則，代持股權不是交易標的物，也不是被執(zhí)行人的責任財產(chǎn)，不得被強制執(zhí)行。張勇健認為若債權人僅就涉案股權主張清償債權，則沒有需要維護交易成本的價值目標，亦沒有適用外觀主義的余地，否則有悖于公平正義原則。肖建國認為股東身份的獲取需要符合形式和實質(zhì)雙重要件，實際出資人不符合形式要件，對股權不享有實體權利，僅能依據(jù)代持協(xié)議享有債權，債權的相對性致使其不能排除強制執(zhí)行。

實踐觀點：《九民紀要（征求意見稿）》第119條對案外人系實際出資人的執(zhí)行異議之訴處理擬制了兩種截然不同的方案，而在最后發(fā)布時直接刪除了該條。《最高人民法院關于審理執(zhí)行異議之訴案件適用法律問題的解釋（一）（向社會公開征求意見稿）》第13條亦寫了截然相反的兩種方案，而最終也沒有將該條發(fā)布。

由于立法（或者說司法解釋）缺位，各省高院面對現(xiàn)實問題，呈現(xiàn)出不同的態(tài)度。山東省高院認為，若股權代持人的債權人申請強制執(zhí)行的基礎性債權不是基于對權利外觀的信賴而產(chǎn)生的，則其債權請求不優(yōu)先于實際出資人的股權請求。江蘇省高院認為，原則上應保護名義股東債權人，例外情況保護實際出資人，要求是實際出資人必須舉證證明債權人明知或應知。江西省高院認為，應一律不支持實際出資人停止執(zhí)行的訴訟請求。

看下來的話，我是支持江蘇省高院的看法的，畢竟是自己老家，或許情感上本來就更靠近一點。但理性地看我也覺得江蘇省這個說得好?？傊嘘P這個問題我覺得按照上面我擬的兩條答案來回答應該沒有什么太大問題，希望能夠有所幫助。筆者才疏學淺，如有錯誤或不足，還請大家多多指正。