行為：大陸法系---無行為則無犯罪

a.行為論：

強(qiáng)調(diào)客觀→1.因果行為論（內(nèi)心意識→動作→外在結(jié)果）

包含：心素和???體素（有形性）

弊端：無法很好地說明“不作為”（不作為--家庭成員的遺棄）

強(qiáng)調(diào)主觀→2.目的行為論（行為受目的地支配）

弊端：難以解釋過失行為

價值（規(guī)范）行為論→3.社會行為論（引入規(guī)范要素）

只有具有重要社會意義的行為才是行為，在承認(rèn)行為客觀性前提下，引入規(guī)范要素

犯罪：1.客觀主義概念；2.主觀主義概念；3.犯罪是評價的結(jié)果，事實性和規(guī)范性的統(tǒng)一

行為(主題基于意志自由而實施的具有法益侵害性的身體舉止)

b.特征

1.舉止性--動靜

2.自愿性--意志自由即心素

【反射動作--無意識參與

機(jī)械動作--受他人物理強(qiáng)制

本能動作--神經(jīng)、觸電、疾病如夢游；

自動化行為--思維定式反復(fù)實施-駕駛

沖動行為--激情狀態(tài)下實施超出行為人理智控制

精神脅迫--緊急避險例外如劫機(jī)犯

忘卻行為--忘卻犯(過失不作為犯)--無認(rèn)識過失的不作為犯, 如鐵路扳道工上班時因熟睡而忘記扳道致使火車相撞

原因上的自由行為--心神喪失，喪失辨認(rèn)控制能力--如一人為故意殺人喝酒而處于病理性醉酒狀態(tài)--行為不自由，原因自由】

3.實行性

實行行為(正犯行為)--非實行行為(由刑法總則規(guī)定對分則的實行行為進(jìn)行補(bǔ)充或擴(kuò)充) e.g.殺人是實行行為，殺人的預(yù)備、教唆、幫助都是非實行行為

c.表現(xiàn)方式

①作為(有形性-身體外部動作)

(一)具體表現(xiàn)形式：

??1)利用身體動作，如拳打腳踢對他人造成傷害

??2)利用機(jī)械力，如槍殺、刀砍

??3)利用自然力，如放火毀壞他人財產(chǎn)、掘水毀壞農(nóng)田

??4)利用動物

??5)利用他人(間接正犯：犯罪實行間接性、刑事責(zé)任承擔(dān)直接性相統(tǒng)一)，如利用精神病人殺人

(二)類型：

??1)純正的作為：單純地違反禁止性法律規(guī)范，e.g.385.1【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。(違反國家公職人員職務(wù)行為的廉潔性)

??2)不純正的作為：形式上違反禁止性法律規(guī)范，實質(zhì)上違反命令性法律規(guī)范，e.g.【抗稅罪】以暴力、威脅方法拒不繳納稅款（違反命令性規(guī)范）的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處拒繳稅款一倍以上五倍以下罰金。（稅法上看是不作為，刑法角度看是作為）

【規(guī)范：禁止性(作為)、命令性(不作為)】

②不作為：負(fù)有實施某種積極行為的特定的法律義務(wù)，且能夠?qū)嵭械粚嵭?/p>

【不作為的行為性：社會規(guī)范(一定的義務(wù)不履行具有權(quán)利侵害性)、人格態(tài)度(行為人故意或過失造成的)】

(一)構(gòu)成犯罪的條件

1.不作為的作為義務(wù)(有人理解為刑事義務(wù))：違反命令性規(guī)范（法定的義務(wù)而非道德上的），特定的義務(wù)（針對具體情況）

【作為義務(wù)來源（表現(xiàn)方式）：

-法律明文規(guī)定，e.g.遺棄罪（撫養(yǎng)義務(wù)）

-職務(wù)或業(yè)務(wù)要求的義務(wù)，e.g.保育員不跳糞坑救孩子

-法律行為產(chǎn)生的作為義務(wù)（民事法律行為），e.g.合同

-先行行為所引起的作為義務(wù)，e.g.交通肇事將行人撞成重傷、肇事者有救助義務(wù)

2.履行能力（能夠履行而沒有履行）

3.已經(jīng)或可能造成一定的法益侵害結(jié)果

【比較，作為分為行為犯、結(jié)果犯】

(二)類型

1.純正的不作為(只要根據(jù)刑法的規(guī)定就可以認(rèn)定犯罪)，e.g.遺棄罪。---單獨的構(gòu)成要件

2.不純正的不作為(雖然通常情況下由作為形式實施，但也可以由不作為形式實施)---作為與不作為共用一個構(gòu)成要件，不作為與作為具有等置性 （以不作為而犯作為之罪，這里的作為之罪意思是該罪通常是作為的）

【宋某因家庭瑣事與妻子李某爭吵，李某即在家當(dāng)著宋某之面上吊自縊。宋某坐視不救，李某因未得救而窒息死亡。法院判決宋某故意殺人罪。（不純正的不作為，將作為義務(wù)解釋為夫妻間有扶養(yǎng)義務(wù)、進(jìn)而推斷為有救助義務(wù)）】

【不作為并不是指動作的無，而是指義務(wù)的不作為】

③持有：對于某些法律所禁止的物品之間存在支配關(guān)系

【非法持有槍支彈藥罪、非法持有國家機(jī)密文件罪、非法持有毒品罪，非法攜帶xxx，巨額財產(chǎn)來源不明罪】

客體：行為所指向的有形的人或物【區(qū)分犯罪客體和行為客體】

cxl認(rèn)為，可依據(jù)行為有及物和不及物之分判斷有無客體

及物：殺人；不及物：從監(jiān)獄中脫逃

（雙重客體，e.g.搶劫罪--人身權(quán)利+財務(wù)；盜竊罪--財務(wù)）

結(jié)果：行為作用于一定的客體從而導(dǎo)致的某種結(jié)果，是衡量法益侵害程度的標(biāo)準(zhǔn)

【盜竊罪導(dǎo)致占有狀態(tài)非法轉(zhuǎn)移，是有形結(jié)果還是無形結(jié)果？精神性的損害結(jié)果，如侮辱誹謗采取告訴處理】

【沒有客體就沒有結(jié)果】

因果關(guān)系：行為和結(jié)果之間決定與被決定、引起與被引起（與主體行為客體結(jié)果不同，是一種聯(lián)系，而非物理的存在）→解決”歸因“的問題

a.特點：

1.客觀性，獨立于判斷者的主觀認(rèn)識而客觀存在的，如在許多環(huán)境污染的犯罪中現(xiàn)行科學(xué)難以判斷原因

2.相對性，客觀事物處在普遍聯(lián)系中因而形成因果鎖鏈（甚至互為因果）→在眾多聯(lián)系中抽取具有刑法意義的鏈條進(jìn)行判斷【因果關(guān)系不僅可以向前追溯、也可以往后延伸，只能截取部分因果環(huán)節(jié)】

3.順序性，原因在先、結(jié)果在后，由果溯因（在結(jié)果之前找原因行為）

4.特定性，不能脫離一定特定條件。如一起交通肇事案發(fā)生在距離醫(yī)院較遠(yuǎn)的地方、被害人送醫(yī)后死亡，承擔(dān)死亡責(zé)任；打一心臟病患者致使其死亡要對死亡負(fù)責(zé)。（承擔(dān)責(zé)任的偶然性）

5.復(fù)雜性，如多因一果、一因多果、多因多果、間接因果關(guān)系（即因果鏈條的延長，如甲教唆乙教唆丙、甲雇傭乙雇傭丙殺人）

b.表現(xiàn)形式：

1.行為→結(jié)果，一個行為合乎規(guī)律地引發(fā)某種結(jié)果

2.行為+特殊條件造成結(jié)果，如打一心臟病患者致使其死亡

3.行為造成某種危險狀態(tài)而產(chǎn)生一定結(jié)果，如甲為了防盜私自設(shè)置電網(wǎng)、乙在盜竊時被電死

4.行為引發(fā)相繼的另外行為導(dǎo)致結(jié)果，如醫(yī)生開錯藥、藥劑師抓錯藥、病人吃錯藥死亡

5.行為造成某種危險狀態(tài)加另外一種行為導(dǎo)致結(jié)果，如甲騎自行車撞倒乙、丙開貨車超速壓死乙

6.行為造成某種危險狀態(tài)加自然力的作用導(dǎo)致結(jié)果，如甲騎自行車撞倒乙、馬車受驚猛跑壓死乙

c.學(xué)說

1.英美法系國家：but-for公式（雙層式構(gòu)造，在此基礎(chǔ)上再

2.大陸法系國家：

1）條件說（全條件同價值說），若無前者則無后者，邏輯上必然的條件關(guān)系即刑法上的因果關(guān)系、全條件同價值（缺點是太過擴(kuò)大因果關(guān)系的范圍）

→因果關(guān)系中斷說，如甲把乙打成重傷送醫(yī)途中被丙撞死或在醫(yī)院火災(zāi)中被燒死

限制條件說2）客觀性質(zhì)上、3）引入社會評價（規(guī)范）要素

2）原因說（原因與條件區(qū)別說），并非所有條件都是原因，從客觀上區(qū)分單純條件和原因條件（缺點是原因與條件的客觀區(qū)分容易混亂）

1）相當(dāng)因果關(guān)系說，以條件說所確定的范圍為前提，用社會相當(dāng)性區(qū)分條件和原因

主觀的相當(dāng)因果關(guān)系說--以行為人所認(rèn)識或所能認(rèn)識（在當(dāng)時情況下具有認(rèn)識可能性）的為標(biāo)準(zhǔn)判斷

客觀的相當(dāng)因果關(guān)系說--客觀判斷（一般人所認(rèn)識或所能認(rèn)識的）

折中的相當(dāng)因果關(guān)系說--以行為時一般人所能預(yù)見或可能預(yù)見的事實、以及雖然一般人不能預(yù)見而為行為人所認(rèn)識或所能認(rèn)識的特別事實為基礎(chǔ)【被害人特殊體質(zhì)：心臟病、腦瘤......】

【先判斷因果關(guān)系，再判斷行為人主觀故意還是過失】

客觀的附隨情狀：犯罪的時間、地點（選擇性的要件）

時間，如軍人違反職責(zé)罪（暫時罪、平時罪）、戰(zhàn)時自傷罪（戰(zhàn)時為逃避服兵役自傷）

地點，如444在戰(zhàn)場上故意遺棄傷病軍人、非法捕撈水產(chǎn)品罪（禁漁期、禁漁地點、禁止采用的方法）、非法狩獵罪

三、客觀歸責(zé)（實質(zhì)判斷）

1.制造法所不容許的風(fēng)險（危險）

①降低風(fēng)險（如果不做風(fēng)險更大），如甲出手擋了一下本該砸向乙的頭部的石頭、致使石頭砸向乙的腳

②沒有制造風(fēng)險（沒有以在法律上值得關(guān)注的方式提高風(fēng)險，風(fēng)險不是行為人所能控制的），如甲為了殺死乙讓乙在下雨天在森林里散步，或哥哥為了殺死弟弟讓弟弟坐一架容易失事的飛機(jī)

③假定的因果過程能否否定客觀歸責(zé)（存在代替性行為人，即使沒有行為人也會有其他人違法或合法地進(jìn)行某行為），如某人撞開死刑執(zhí)行官按下電椅按鈕殺死即將被執(zhí)行死刑的死刑犯，甲小偷先于乙偷走了某人的財物。【自然的因果性被修正，如，但乙的本意不考察嗎？；通過獨立的行為補(bǔ)充了自然的因果性-具有可歸責(zé)性】

2.實現(xiàn)法所不容許的風(fēng)險

①未實現(xiàn)風(fēng)險

故意-未遂犯??制造了法所不容許的風(fēng)險并發(fā)生了法益侵害結(jié)果但是因為介入性因素

因果關(guān)系錯誤，如甲出于殺死乙的目的勒脖致使休克投湖溺死乙-實現(xiàn)風(fēng)險

②未實現(xiàn)被法所不容許的風(fēng)險，如山羊毛案、（違法行為與結(jié)果發(fā)生沒有因果關(guān)系）

③結(jié)果不在注意規(guī)范保護(hù)范圍之內(nèi)，自行車不裝燈

④合法的替代行為和風(fēng)險提高，行為人就算實施合法行為但結(jié)果仍然可能會發(fā)生

3.構(gòu)成要件的效力范圍

①參與他人故意的自危不具有可歸責(zé)性，如行為人追趕他人使人被撞死或使人慌不擇路跳河溺死

②同意他人造成危險（本人在意識到危險的情況下）

③第三者的責(zé)任范圍（在他人責(zé)任范圍之內(nèi)加以防止的結(jié)果，對此行為人不可歸責(zé)），如引發(fā)火災(zāi)的人對救火死亡的消防隊員負(fù)責(zé)