考情

1.分值 17-22

2.難度 最簡單

3.投入 性價比之王

4.提前聽 中期練 最后集中背 (零散記憶)

專題01 國際法的基本問題

P6

1.國際法的淵源

①國際條約

國際條約的約束對象只有條約約束國。

非當(dāng)事國不產(chǎn)生拘束力 。條約只約束當(dāng)事國。

②國際習(xí)慣 = 慣常做法+ 法律確信(重點考查)

國際習(xí)慣是不成文的

國際習(xí)慣的認定：客觀要件+主觀要件

國際習(xí)慣的構(gòu)成要素:

客觀要素：慣常做法

主觀要素/心理要素 ：法律確信

國際習(xí)慣的證明：可以通過

國家間的文件和實踐

一國內(nèi)部的文件和實際

國際組織的決議和判決

來進行證明。

國際習(xí)慣的效力：

國際習(xí)慣一經(jīng)證明

原則上就約束所有的國際法主體

但是這個習(xí)慣的持續(xù)反對者除外 。

③一般法律原則

輔助資料： 學(xué)說 司法判例國際組織的決議

考點： 可以援引 但不是淵源

2. 國際法的基本原則

P7倒數(shù)第2段

A 國家主權(quán)平等 對內(nèi)最高權(quán) 對外獨立權(quán)

各國均不分大小 一律平等

B 不干涉內(nèi)政

內(nèi)：國家的管轄范圍內(nèi)不和領(lǐng)土完全對應(yīng)

政：不能違反國際法

C 不得使用武力或武力相威脅

合法使用武力的情形：①經(jīng)過聯(lián)合國安理會授權(quán)下的使用武力的行為 /聯(lián)合國集體安全制度下的行為 ②自衛(wèi)

合法使用武力與和平解決爭端不矛盾

D 和平解決爭端

E 善意履行國際義務(wù)

F 民族自決

對外的獨立權(quán)只能由殖民統(tǒng)統(tǒng)的民族或殖民地

國際法的基本原則 和國際強行法的關(guān)系

①所有的基本原則都具有強行法的性質(zhì)

②不是所有的國際強行法都是基本原則

民法的強制性規(guī)范：①不能違背 ②只有新的強制 性規(guī)范能夠取代舊的強制性規(guī)范

國際強行法的特征：①不許損益 ②只有相同性質(zhì)之規(guī) 則使得更改之規(guī)范

3. 國內(nèi)法與國際法的關(guān)系

學(xué)術(shù)上方式：轉(zhuǎn)化 ；并入

我國3種適用方式并存

WTO協(xié)議 不能在中國法院直接使用 必須要轉(zhuǎn)化

沖突的解決：

當(dāng)我國締結(jié)或參加的國際條約同我國的國內(nèi)法中有不同的規(guī)定的時候怎么解決。

①民商事領(lǐng)域條約優(yōu)先 但知識產(chǎn)權(quán)需要轉(zhuǎn)化的除外

②其他領(lǐng)域沒有統(tǒng)一規(guī)定 憲法也沒有統(tǒng)一規(guī)定

23年3月18日

專題02 國際條約法 01

條約的要件

①締約能力 一個國家有沒有對外締結(jié)的能力

②締約權(quán)

一國不能一本過機關(guān)違反國內(nèi)法關(guān)于締約權(quán)的規(guī)定為 由而主張其所締結(jié)的條約無效

③自由同意

訂立條約時的意思表示要自由真實有效；排除錯誤欺詐 賄賂 強迫

④符合國際強行法

條約締結(jié)的流程/主要問題

①簽署 法律效果：初步同意；簽署；

②批準(zhǔn)/核準(zhǔn)

P12注意：對于已經(jīng)簽署的條約各國沒有批準(zhǔn)的義務(wù)

③多邊條約的加入和接受

加入?未簽署的條約 ?表示愿意接受約束

接受?已簽署/無需簽署的條約?表示愿意接受約束

加入多變條約 分別由全國人大常委會或國務(wù)院決定

接受多變條約 只由國務(wù)院決定就可以

④條約的登記

條約登記的法律效果

未經(jīng)登記條約不得在聯(lián)合國援引但本身效力不受影響

↗ 生效

民法中登記的法律效果

↘ 對抗↗ 不能夠援引

↘不影響效力

向聯(lián)合國登記

外交部負責(zé) 不登記不得援引 但不影響效力

向其他國際組織登記

外交部或者其他部門負責(zé)

我國締約程序法的規(guī)定

條約的批準(zhǔn)

批準(zhǔn)的主體 ? 條約的締結(jié)/重要的條約/協(xié)定

由全國人大常委會來批準(zhǔn)

全人常 ? 日常

12字 ? 重要 友好合作 司法協(xié)助 引渡

⑤ 締約方議定需批準(zhǔn)的

⑥ 其他是經(jīng)過批準(zhǔn)的

↗ 一看就重要 和平 領(lǐng)土 邊界 異于我國法律的

重要

↘ ★看上去不那么重要 友好合作司法協(xié)助 引渡

條約批準(zhǔn)的程序問題

?全國人大常委會決定批準(zhǔn)

?國家主席根據(jù)全國人大常委會的決定簽署批準(zhǔn)書

?全國人大常委會的公報公布

全權(quán)證書與授權(quán)證書 ?談判代表的身份證明文件

①適用場合

國家 ↗ 全權(quán)證書

我國對外締結(jié)條約三種名義 政府 ↗ 證書

政府部門 ? 授權(quán)證書

low對low

授權(quán)證書只適用于以政府部門名義去締結(jié)的情形

全權(quán)證書種情形都可以適用

②簽署主體

全權(quán)證書由國務(wù)院總理或外交部長簽署?；?都可以

授權(quán)證書是由參與談判的部門首長簽署。

③不需要出具全權(quán)證書的人員?政治人員

無條件不需要出具：總理或外長

除非另有約定否則不需要出具：駐逆締約國的使館館長 部長 代表

根據(jù)級別的不同 館長分別可能是大使 公使或者代辦

回顧 P13 重要內(nèi)容

批準(zhǔn) 全人常 ?日常的事務(wù)性工作都是全人常負責(zé)

條約？?重要 ◎看上去不那么重要 ★記憶

友好合作司法協(xié)助 引渡

◎一眼看上去就重要

領(lǐng)土邊界和平異于我國法律

證書 適用場合 low 對low

◎授權(quán)證書 低級貨色

只能在以政府部門名義締約時

簽署授權(quán)證書 部門首長

◎全權(quán)證書 高級貨色

3種場合都可以用

簽署全權(quán)證書 總理或外長 兩個都可以

誰不需要出具？

總理和外長 因為他們有權(quán)利簽署

所以無條件不需要出具

館長 部長代表 在沒有另行約定的情況下

條約的登記 不登記不得在聯(lián)合國機關(guān)援引

但是不影響法律效

簽署的條約不一定要批準(zhǔn) 國家視情況自己決定

條約的保留

一個國家在加入批準(zhǔn)簽署條約時所做的一個單方聲明。目的在于更改條約對其適用的某些法律效果 。

時≠后

只有多邊條約才存在保留 雙邊條約不存在保留

保留的禁止問題

①條約本身就禁止保留

②條約準(zhǔn)許特定的保留

③不得對條約的目的或者宗旨提出保留

保留的效果 ◎ P14 圖

10條 條約的爭端解決( 訴訟 仲裁)

甲國提出保留國 只承認訴訟方式 不承認仲裁方式

甲國 提出保留國

保留后修改后 ? ?條款不存在 條約在

乙國 接受保留 ? 丙國 不接受

原條約

◎ 在提出保留國和接受保留國之間

甲與乙的規(guī)則適用保留后或修改后

◎ 在提出保留國和反對保留國之間

甲與丙的規(guī)則是相關(guān)的保留所涉的條款視為不存在

◎在接受保留國和反對保留國之間

乙與丙的規(guī)則是適用原條約的規(guī)定

總結(jié)

保留只能在簽署批準(zhǔn) 加入條約時提出

多邊只能在多邊條約中才能用 雙邊條約不能用

不可以對條約的目的和宗旨提出保留

保留的效果

在提出保留國和接受保留國之間

適用保留后或者修改后的條約；你想改我同意你改；

在提出保留國和反對保留國之間

保留所涉及的條款不存在；你想改這一條我壓根不同意你改

在接受保留國和反對保留國之間

適用原先條約的規(guī)定 因為本身也沒他倆啥事

專題02 國際條約法 02

條約的效力

1.條約對第三國的效力

創(chuàng)設(shè)權(quán)利?給點好處?容易接受?沒有相反意思表示即可

創(chuàng)設(shè)義務(wù) ?找點事做?不容易接受?必須書面同意

如果條約是為第三國創(chuàng)設(shè)權(quán)利 就是沒有相反意思表示

推定接受

如果條約是為第三國創(chuàng)設(shè)義務(wù) 必須有明確的書面同意才可以

2.條約的沖突

新約乙丙丁

舊約甲乙丙

不能認為乙丙丁三個國家建立了新的條約 而直接認為甲乙丙三個國家之間簽訂的舊條約無效

適用關(guān)系

乙丙在新的里面 舊的里面 乙丙用新的

甲乙甲丙只在舊的里面用舊的

乙丙丙丁只在新的里面用新的

甲和丁之間沒有條約關(guān)系

3.條約的終止和暫停實施

方式包括履行完畢 解約 雙方的共同同意

情勢變更 指締結(jié)條約之后發(fā)生了不能預(yù)見的這種根本性的變化 才能用情勢變更原則 來實現(xiàn)這個條約的終止或者暫停實施。 確定邊界的條約 是不能夠適應(yīng)這種情勢變更 。

如果情勢變更由于其中一個締約國違反條約義務(wù)造成的不得援引。

4.條約的解釋和修訂

條約的解釋是對條約的文字和規(guī)定的真實含義予以說明和澄清 。

基本規(guī)則

通常含義上下文 目的 宗旨加善意

①文義②目的宗旨③善意地進行解釋

輔助規(guī)則

①補充資料 會議紀(jì)要談判記錄歷次草案等等

②對兩種以上文字的解釋

中國 美國 簽約 翻譯成 中 英 法 德(作參考文字)四種文字

δ共同認證 同樣作準(zhǔn)

δ作準(zhǔn)以外 僅供參考

δ作準(zhǔn)用語 推定相同

中文 英文 法文 一個詞 詞 含義有一定的區(qū)別

但若出現(xiàn)在同一個條約同一個條款在同一個位置中就推定這個詞匯應(yīng)當(dāng)是相同

δ若還解決不了分歧 回歸到目的與宗旨

條約的修訂 P17 表格

全體締約方通過協(xié)定來改變它的內(nèi)容

條約(修訂前) 議定書(修訂后)

A條約 A條約議定書

甲國加入A條約 但沒有加入A協(xié)定書 A議定書對甲沒有拘束力

國家想要加入A條約體系 條約議定書都有 但還沒有具體說加入哪一個 視為加入的是新的

甲國加入了A條約 丁國加入了A條約的議定書 甲國和丁國之間適用條約的規(guī)定

新約 乙丙丁 舊約 甲乙丙 不相交的圓

甲和丁之間沒有任何條約關(guān)系

條約修訂時

舊約 甲乙丙 修訂 新約 乙丙丁 2個相交的圓

甲丁之間強制性的規(guī)定是用舊的條約

在舊約 甲乙丙基礎(chǔ)上修訂定形成了新的條約

新的條約甲未加入 丁加入了 甲丁之間是用舊的 條約

條約修訂后凡有權(quán)成為條約當(dāng)事國的國家也有權(quán)成為修訂后條約的當(dāng)事國

修訂條約的協(xié)定 對于是條約當(dāng)事國而非協(xié)定當(dāng)事國的國家沒有拘束力

對于修訂條約的協(xié)定生效后的成為條約當(dāng)事國的國家

如果這個國家沒有相反的表示 應(yīng)該視為修訂后條約的當(dāng)事國

對于該國與不受條約協(xié)定約束的當(dāng)事國之間適用修訂前的條約