? ? ? ?被告人打電話向同案人轉(zhuǎn)達(dá)公安機(jī)關(guān)讓其配合調(diào)查的通知，同案人之后投案的，是否構(gòu)成立功?? ? ? ? ? ? ?不構(gòu)成

（一）協(xié)助抓捕型立功的內(nèi)涵與外延

? ? ? ?根據(jù)刑法第六十八條的規(guī)定，犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件的，構(gòu)成立功。協(xié)助抓捕型立功是立功的一種類型，可以概括為協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人的情形，協(xié)助抓獲的對(duì)象既可以是與其無關(guān)的犯罪分子，也可以是同案犯。? ? ? ?

? ? ? ? 司法解釋在對(duì)協(xié)助抓捕型立功的細(xì)化過程中，對(duì)其內(nèi)涵與外延有限縮的傾向，即要求協(xié)助行為對(duì)抓捕起到實(shí)質(zhì)作用。因此，不是所有對(duì)司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人起到協(xié)助作用的行為都構(gòu)成立功。我們認(rèn)為，判斷協(xié)助抓捕行為是否對(duì)司法機(jī)關(guān)抓獲其他犯罪嫌疑人起到實(shí)際作用，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行形式和實(shí)質(zhì)兩方面的判斷。

（二）形式要件—-以是否創(chuàng)造直接抓捕條件為判斷標(biāo)準(zhǔn)

? ? ? ? 1．對(duì)其他協(xié)助抓捕行為的認(rèn)定應(yīng)和司法解釋列明的協(xié)助抓捕行為具有同質(zhì)性

? ? ? 《意見》第五條明確了四種協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人的行為模式，同時(shí)用“等等”作為兜底條款。司法實(shí)踐中，個(gè)案紛繁復(fù)雜，情況各有不同，司法解釋不可能對(duì)所有的協(xié)助行為進(jìn)行列舉，“等等”所兜底的其他協(xié)助行為應(yīng)當(dāng)與明確列舉的行為具有同質(zhì)性?！兑庖姟妨信e的協(xié)助抓捕行為對(duì)司法機(jī)關(guān)抓獲犯罪嫌疑人創(chuàng)造了直接條件，起到了不可替代的作用。因此，對(duì)司法解釋未列明的其他協(xié)助抓捕行為應(yīng)當(dāng)通過體系解釋的方式，按照所列舉的具體行為內(nèi)容、性質(zhì)進(jìn)行判斷，僅僅是提供同案犯的姓名、住址、體貌特征等基本情況，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯(lián)絡(luò)方式、隱匿地址的行為，尚達(dá)不到直接協(xié)助抓捕同案犯的程度，不能認(rèn)定協(xié)助司法機(jī)關(guān)抓捕同案犯。

? ? ? ? ?2．協(xié)助抓捕行為的指向必須具有明確性

? ? ? ? 在協(xié)助抓捕同案犯的場(chǎng)合，由于司法機(jī)關(guān)已經(jīng)抓獲了部分犯罪嫌疑人，已經(jīng)掌握了一定程度的案件事實(shí)和證據(jù)。司法機(jī)關(guān)成功實(shí)施抓捕行為的前提條件是具有確定的犯罪對(duì)象，明確的犯罪地點(diǎn)，確定的抓捕時(shí)間，無論是打電話、發(fā)短信息將同案犯約至指定地點(diǎn)，當(dāng)場(chǎng)指認(rèn)、辨認(rèn)同案犯還是帶領(lǐng)抓獲同案犯，都明確指向了具體的人、具體的地點(diǎn)、具體的時(shí)間，無須司法機(jī)關(guān)進(jìn)行進(jìn)一步的摸查或者辨認(rèn)，而是目標(biāo)明確直接實(shí)施抓捕。只有當(dāng)協(xié)助抓捕行為達(dá)到明確具體的程度，才構(gòu)成司法機(jī)關(guān)實(shí)施抓捕行為的前提，也能最大限度地節(jié)約司法資源。

? ? ? ? ?3．協(xié)助抓捕行為具有不可替代性

? ? ? ? 本案中，被告人李久剛按照公安機(jī)關(guān)的要求，以打電話、發(fā)短信息等方式向同案犯李君妮轉(zhuǎn)告司法機(jī)關(guān)投案通告（通知），但并沒有勸說李君妮投案等行為，其行為只是起到中間傳話的作用，并沒有明確的指向，也不會(huì)對(duì)同案犯的投案意志具有強(qiáng)制力，不能為實(shí)施抓捕創(chuàng)造條件。李君妮主觀上已明確知曉公安機(jī)關(guān)通知其投案并對(duì)其投案行為可能的法律后果有足夠的認(rèn)識(shí)，最終基于自由意志的選擇投案。換言之，李久剛打電話、發(fā)信息的行為對(duì)李君妮投案并沒有實(shí)質(zhì)性的作用，也非不可替代，不屬于《意見》規(guī)定的“按照司法機(jī)關(guān)的安排，以打電話、發(fā)信息等方式將其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）約至指定地點(diǎn)”，不構(gòu)成立功。

（三）實(shí)質(zhì)要件——達(dá)到其他犯罪嫌疑人被抓獲的效果

? ? ? ??根據(jù)司法解釋，協(xié)助抓捕行為對(duì)于抓獲其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）要有實(shí)際作用，從提高辦案效率的角度，抓獲其他犯罪嫌疑人的結(jié)果，是協(xié)助抓捕行為最實(shí)際的作用，要求協(xié)助抓捕行為與抓獲結(jié)果具有直接因果關(guān)系?！兑庖姟芬?guī)定的前三種協(xié)助抓捕同案犯的行為，均要求當(dāng)場(chǎng)產(chǎn)生其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）被抓獲的實(shí)際結(jié)果。如果行為人到案后按照司法機(jī)關(guān)的安排給同案犯打電話約至指定地點(diǎn)，同案犯并未赴約，后脫逃，經(jīng)過公安人員進(jìn)一步的摸排和蹲守，才將同案犯抓獲，行為人的協(xié)助抓捕行為與同案犯被實(shí)際抓獲沒有因果關(guān)系，不構(gòu)成立功。

? ? ? ? 綜上，被告人協(xié)助抓捕同案犯構(gòu)成立功的行為必須對(duì)同案犯當(dāng)場(chǎng)被抓獲具有實(shí)際作用，要求協(xié)助抓捕行為具有實(shí)質(zhì)性和不可替代性。被告人按照司法機(jī)關(guān)的安排，僅以打電話、發(fā)信息等方式向同案犯轉(zhuǎn)達(dá)司法機(jī)關(guān)投案通告（通知），沒有勸說等其他行為，同案犯基于自由意志的選擇投案的，被告人的行為不構(gòu)成協(xié)助抓捕型立功。