《當(dāng)代中國行政法》讀書筆記·行政
本文為《當(dāng)代中國行政法》的讀書筆記,僅供學(xué)習(xí)參考。
一、行政的概念
行政法是關(guān)于行政的法。何為“行政”,學(xué)術(shù)觀點(diǎn)眾多且未達(dá)成共識(shí),最具代表性觀點(diǎn)如下:
(一)扣除說
又稱排除說、蒸餾說、除外說,其是建立在分權(quán)思想上的學(xué)術(shù)觀點(diǎn),學(xué)者認(rèn)為積極定義行政概念是十分困難——雖能說明現(xiàn)代行政的各項(xiàng)特征,卻無法給出涵蓋全部特征的定義。因此,持此觀點(diǎn)走消極定義的路徑,認(rèn)為行政是國家立法、司法以外的國家職能。
●此說為行政作了形式上的界定,具有一定的價(jià)值,但并未突出行政的本質(zhì);
●隨著現(xiàn)代行政的發(fā)展,委任立法與行政裁判等現(xiàn)象大量出現(xiàn),使劃分界限變得模糊。
(二)目的說
對(duì)比扣除說,該說是對(duì)行政的積極定義。“近代行政,可理解為于法之下,受法之規(guī)制,并以現(xiàn)實(shí)具體地積極實(shí)現(xiàn)國家目的為目標(biāo),所為之整體上具有統(tǒng)一性之繼續(xù)的形成性國家活動(dòng)”(【日】田中二郎);為適應(yīng)國家社會(huì)的需要具體實(shí)施公共政策的過程及行動(dòng)“(【日】南博方)
●積極實(shí)現(xiàn)國家目的這一敘述并未讓行政與立法、司法相區(qū)分;
●行政計(jì)劃等活動(dòng)并不能用具體性概括;
●整體統(tǒng)一性未能描述行政的實(shí)際狀態(tài)。
(三)組織管理說
該觀點(diǎn)學(xué)者認(rèn)為行政是國家行政機(jī)關(guān)對(duì)國家與公共事務(wù)的決策、組織、管理和調(diào)控。沃爾夫等學(xué)者進(jìn)一步發(fā)展此說,分化出實(shí)質(zhì)意義、形式意義與組織意義等行政。實(shí)質(zhì)意義強(qiáng)調(diào)行政的內(nèi)容,即公共事務(wù)的處理;組織意義上和形式意義上的行政主要指專門負(fù)責(zé)實(shí)施實(shí)質(zhì)公共行政活動(dòng)機(jī)構(gòu)的所有活動(dòng)總稱。
●未能揭示行政與立法、司法的實(shí)質(zhì)區(qū)別;
●割裂行政與立法(決策)的天然聯(lián)系——行政包含執(zhí)行權(quán)力機(jī)關(guān)意志的特征。

本書給行政所下的定義:
行政是指為實(shí)現(xiàn)國家目的,運(yùn)用制定政策、法規(guī)、規(guī)章,組織實(shí)施管理、命令、監(jiān)督、制裁等方式執(zhí)行國家法律和權(quán)力(立法)機(jī)關(guān)意志的活動(dòng)。
從上述定義中可以看出行政是現(xiàn)代國家權(quán)力分工體制下的產(chǎn)物,突出行政與立法、司法的本質(zhì)區(qū)別。
1.行政與立法:立法是創(chuàng)制法律的活動(dòng),而行政是執(zhí)行法律的活動(dòng),處于從屬地位;雖現(xiàn)金行政活動(dòng)中也不乏制定政策、規(guī)則等活動(dòng),但這些并非原本意義上的行政,且大豆經(jīng)權(quán)力機(jī)關(guān)的授權(quán);
2.行政與司法:司法是被動(dòng)適用法律,而行政是主動(dòng)適用法律;雖然現(xiàn)代行政中也有行政裁判,但這些活動(dòng)依然要立法授權(quán),當(dāng)事人不服行政裁決的,一般還能訴諸法院(缺乏最終裁決權(quán))。
當(dāng)然,行政是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念,在不同的國家、不同的時(shí)期有不同的內(nèi)涵。
二、行政的分類
(一)積極行政與消極行政(行政的目的)
積極行政——積極主動(dòng)地實(shí)施管理活動(dòng),如環(huán)境保護(hù)
消極行政——行政機(jī)關(guān)盡量控制自己的積極判斷,盡可能少地實(shí)施具體行政,如警察行政
需要注意此類劃分是相對(duì)的。針對(duì)不同性質(zhì)的行政應(yīng)采分門別類的方式對(duì)其加以規(guī)范,對(duì)積極行政重點(diǎn)控制其作為性違法,防范越權(quán)行為;對(duì)消極行政。
(二)規(guī)制行政與給付行政(行政的性質(zhì))
規(guī)制行政——以限制規(guī)范公民法人等的權(quán)力、自由的方式達(dá)到行政目的的行政活動(dòng),如經(jīng)濟(jì)規(guī)制等
給付行政——政府通過給予公民法人利益和便利等方式實(shí)現(xiàn)行政目的的活動(dòng),如政府提供社會(huì)福利等
規(guī)制行政與給付行政是近幾十年來對(duì)西方國家行政職能的形象總結(jié),對(duì)于分析不同領(lǐng)域行政的特征有一定意義。
(三)權(quán)力行政與非權(quán)力行政(行政的方式)
權(quán)力行政——通過強(qiáng)制性的支配力量實(shí)現(xiàn)行政目的的行政類型,如警察行政
非權(quán)力行政——通過非強(qiáng)制方式,諸如勸告、建議、指導(dǎo)、契約等實(shí)現(xiàn)行政目的行政類型
非權(quán)力行政擴(kuò)張是現(xiàn)代行政的一個(gè)發(fā)展趨勢(shì)。需要注意的是,雖然權(quán)力行政與非權(quán)力行政的劃分同規(guī)制行政與給付行政的劃分有某種對(duì)應(yīng)關(guān)系,但并非完整對(duì)應(yīng)。
(四)負(fù)擔(dān)行政與授益行政(權(quán)利義務(wù)關(guān)系)
負(fù)擔(dān)行政——?jiǎng)儕Z、限制公民法人等人身財(cái)產(chǎn)權(quán)益的行政,如稅收
授益行政——給予公民法人某種權(quán)益的行政,如提供社會(huì)補(bǔ)助金
對(duì)兩類行政采不同的權(quán)力設(shè)定、程序運(yùn)行等規(guī)則。當(dāng)然,一項(xiàng)行政具體是負(fù)擔(dān)行政還是授益行政還得具體看對(duì)象。
還有不同的劃分方法:
羈束行政與裁量行政(行政機(jī)關(guān)享有和行使權(quán)力的自由度)
作為行政與不作為行政(行政機(jī)關(guān)有關(guān)行為的方式)
公權(quán)力行政與私經(jīng)濟(jì)行政(行政方式)
治安行政、人事行政、工商行政、環(huán)保行政、稅務(wù)行政等(行政內(nèi)容)