經(jīng)濟(jì)犯罪辯護(hù)律師：“偽造印章”風(fēng)險(xiǎn)與刑事辯護(hù)

案例一：行為人銷售加蓋偽造高校印章的學(xué)生證、學(xué)生公交卡和注冊(cè)章，被認(rèn)定違法所得數(shù)額三十九萬(wàn)元。

一、銷售加蓋偽造高校印章學(xué)生證的行為構(gòu)成何罪？

偽造印章構(gòu)成犯罪，比如偽造高校印章并使用的，以偽造事業(yè)單位印章罪定罪處罰。但是，如案例一中所述，行為人銷售蓋有偽造高校印章的學(xué)生證行為是否構(gòu)成犯罪？

（一）法律適用

行為人是否具有偽造印章的行為是定罪的關(guān)鍵。如果僅有銷售行為，不能直接定罪處罰，畢竟行為人沒(méi)有偽造行為。當(dāng)然，如果構(gòu)成共同犯罪的，比如行為人明知他人偽造印章而使用或者銷售的，則以共犯論處。比如《公安部關(guān)于對(duì)偽造學(xué)生證及販賣、使用偽造學(xué)生證的行為如何處理問(wèn)題的批復(fù)》（簡(jiǎn)稱《批復(fù)》）“二”規(guī)定，“對(duì)明知是偽造高等院校印章制作的學(xué)生證而販賣的，應(yīng)當(dāng)以偽造事業(yè)單位印章罪的共犯立案?jìng)刹?；?duì)販賣偽造的學(xué)生證，尚不夠刑事處罰的，應(yīng)當(dāng)就其明知是偽造的學(xué)生證而購(gòu)買的行為，依照《中華人民共和國(guó)治安管理處罰條例》第24條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，以明知是贓物而購(gòu)買處罰?！?/p>

前述規(guī)定中，公安部認(rèn)定明知偽造高等院校印章制作的學(xué)生證而販賣，涉嫌偽造事業(yè)單位印章，以共同犯罪理論立案?jìng)刹?。在審查起訴和審判階段，是否起訴、定罪處罰，則需要認(rèn)定構(gòu)成共同犯罪的證據(jù)達(dá)到“確實(shí)、充分”的標(biāo)準(zhǔn)，否則也不能定罪處罰。

（二）事實(shí)審查

案例一中，行為人通過(guò)網(wǎng)絡(luò)購(gòu)買偽造的高校印章。如果購(gòu)買的是現(xiàn)成的印章，則即便其持有，也不能認(rèn)定其構(gòu)成偽造印章犯罪。如果使用該印章印制學(xué)生證，則適用《批復(fù)》規(guī)定，即“對(duì)偽造高等院校印章制作學(xué)生證的行為，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)刑法》第280條第2款的規(guī)定，以偽造事業(yè)單位印章罪立案?jìng)刹??！?/p>

如果行為人指使他人制作高校印章的，顯然屬于偽造印章犯罪行為。

刑事訴訟中，對(duì)于事實(shí)的發(fā)現(xiàn)和辨析是第一位的，沒(méi)有行為就沒(méi)有犯罪。案例一中，辯護(hù)律師通過(guò)會(huì)見(jiàn)核實(shí)了印章來(lái)源、印章使用以及學(xué)生證制作、銷售和收款等案件事實(shí)。通過(guò)審閱卷宗發(fā)現(xiàn)行為人在購(gòu)買多次供述要求他人制作其指定高校的印章。

行為人的行為顯然符合《批復(fù)》的規(guī)定，由此辯護(hù)律師排除了無(wú)罪辯護(hù)的方案。

案例二：承包企業(yè)為方便而私刻印章給掛靠人，掛靠人使用偽造印章簽署合同，發(fā)生糾紛后，承包企業(yè)不認(rèn)可合同效力。

二、私刻自己印章是否構(gòu)成偽造印章犯罪

（一）偽造多少才構(gòu)罪

偽造印章擾亂公共秩序，侵犯公共利益。當(dāng)然有些案件直接侵犯第三方權(quán)益，比如偽造合同印章造成相對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失等。企業(yè)為經(jīng)營(yíng)方便而私自刻章使用的，不僅侵害他人權(quán)益，也擾亂社會(huì)管理秩序。所以，私刻自己公司印章的，也會(huì)被處以刑罰。

偽造印章犯罪都是行為犯，所以，偽造一枚即被定罪處罰的案例不勝枚舉，這也符合本罪的犯罪構(gòu)成要件。有些地方為了規(guī)范某一行業(yè)，頒布規(guī)定，比如《浙江省高級(jí)人民法院、浙江省人民檢察院、浙江省公安廳關(guān)于辦理建筑施工企業(yè)從業(yè)人員犯罪案件若干法律適用問(wèn)題的會(huì)議紀(jì)要》（浙高法〔2017〕228 號(hào)）規(guī)定“四、關(guān)于建筑領(lǐng)域偽造印章犯罪的定性處罰問(wèn)題??偽造印章犯罪是建筑領(lǐng)域較為常見(jiàn)的犯罪，通常不單獨(dú)出現(xiàn)，而是作為偽造證據(jù)、虛假訴訟等行為的一種手段。根據(jù)刑法第二百八十條規(guī)定，偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪的印章，不僅包括公司公章，還包括公司項(xiàng)目部章、合同專用章、技術(shù)專用章、財(cái)務(wù)專用章等印章。項(xiàng)目經(jīng)理、承包人偽造一枚上述有關(guān)印章且直接獲利6萬(wàn)元以上或造成30萬(wàn)元以上經(jīng)濟(jì)損失的，或偽造三枚以上印章的，可以偽造公司印章罪追究刑事責(zé)任。對(duì)項(xiàng)目經(jīng)理、承包人實(shí)施違規(guī)利用（偽造、偷蓋、修改粘貼方式）建筑施工企業(yè)印章、虛假訴訟以及損害建筑施工企業(yè)利益的其他行為，構(gòu)成其他犯罪的，宜根據(jù)從一重罪處斷等原則依法處理。”

實(shí)踐中，行政處罰標(biāo)準(zhǔn)與刑事犯罪標(biāo)準(zhǔn)在各地執(zhí)行差異較大。當(dāng)然，針對(duì)個(gè)案的執(zhí)行也存在差異。比如浙江省的規(guī)定，在建筑施工企業(yè)高發(fā)的行業(yè)中，就明確了具體的標(biāo)準(zhǔn)。

辯護(hù)律師在代理的一起偽造事業(yè)單位印章罪案件中，經(jīng)與公訴機(jī)關(guān)溝通，我們發(fā)現(xiàn)公訴機(jī)關(guān)對(duì)于該標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)識(shí)存在不同的認(rèn)識(shí)。內(nèi)部聲音并不太一致。還有就是對(duì)于此類犯罪中的違法所得的認(rèn)識(shí)也有一定的靈活掌握空間。

辯護(hù)律師在充分掌握案件事實(shí)的基礎(chǔ)上，可以有較大的空間與辦案機(jī)關(guān)進(jìn)行交流溝通，比如關(guān)于印章數(shù)量與量刑、違法所得與非法獲利以及地位作用等。辯護(hù)時(shí)，可以著力于造成的危害程度、違法犯罪成本有無(wú)扣除的合理性、證據(jù)證明標(biāo)準(zhǔn)等方面展開(kāi)。

（二）印章范圍

在偽造印章犯罪的規(guī)定中，關(guān)于印章范圍并未明確規(guī)定，實(shí)踐中包括“項(xiàng)目章”“合同章”“財(cái)務(wù)章”等。另外，除了實(shí)體印章，還包括影印印章。在安徽省潁上縣人民法院（2019）皖1226刑初622號(hào)案中，“采取用在計(jì)算機(jī)中軟件掃描、編輯印章圖像的方式，偽造安徽阜信會(huì)計(jì)師事務(wù)所印章，并在偽造的審計(jì)報(bào)告上使用”的額行為被認(rèn)定為偽造印章犯罪。

同樣，將印章影印后重復(fù)使用的行為也會(huì)被認(rèn)定構(gòu)成犯罪。呼和浩特市回民區(qū)人民法院（2016）內(nèi)0103刑初98號(hào)案件中，行為人將“民政專用章影印印章圖像通過(guò)電子掃描的方式保存在電腦上，然后通過(guò)彩色打印的方式將印章圖像打印在扈某某等提供的空白某技術(shù)學(xué)院學(xué)生及家庭情況調(diào)查表上?！狈ㄔ赫J(rèn)為其行為構(gòu)成偽造國(guó)家機(jī)關(guān)印章罪。

三、偽造印章案件的辯護(hù)

（一）類案檢索

偽造印章犯罪的認(rèn)定存在地域、行業(yè)差異，在辯護(hù)時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)?shù)亟?-2年的類案進(jìn)行檢索。比如，辯護(hù)律師在辦理一起發(fā)生在北京的偽造事業(yè)單位印章罪的案件中，就檢索了近一年的案例，尤其是同類型的案件。在綜合審查類案的量刑以及關(guān)于追繳等問(wèn)題的基本幅度之后，與辦案機(jī)關(guān)交流溝通時(shí)有更多的發(fā)揮空間。

比如關(guān)于認(rèn)罪認(rèn)罰的量刑建議，辯護(hù)律師通過(guò)列舉類案的量刑幅度。檢察機(jī)關(guān)雖然會(huì)表達(dá)不同意見(jiàn)，但是其還是會(huì)充分考慮同地區(qū)法院的認(rèn)定。

（二）重視對(duì)違法所得的審查

在鑒定意見(jiàn)中，對(duì)印章的鑒定在結(jié)論上不會(huì)有太多偏差。但是，對(duì)于違法所得的認(rèn)定需要重點(diǎn)審查。

辯護(hù)律師在辦理案件過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)鑒定意見(jiàn)的委托主體、鑒定意見(jiàn)內(nèi)容都存在問(wèn)題。根據(jù)規(guī)定，委托主體應(yīng)當(dāng)是辦案機(jī)關(guān)，且需要經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)。但是，我們發(fā)現(xiàn)委托主體不適格。

同時(shí)，鑒定意見(jiàn)不能直接得出違法所得的結(jié)論。因?yàn)檫`法所得的認(rèn)定需要法院經(jīng)過(guò)審理后認(rèn)定，鑒定機(jī)構(gòu)沒(méi)有權(quán)力作出違法所得的結(jié)論。

再者，在提出以上意見(jiàn)的同時(shí)，有目的地提出我們的意見(jiàn)，合理排除非違法所得部分，降低追繳數(shù)額。

（三）充分利用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度

在認(rèn)罪認(rèn)罰從寬的環(huán)境下，如果能夠在此環(huán)節(jié)調(diào)整量刑建議，就實(shí)現(xiàn)了一定的辯護(hù)目的。同時(shí)，在審判階段通過(guò)退繳再一次減輕量刑，從而實(shí)現(xiàn)罪輕辯護(hù)效果。

當(dāng)然，對(duì)于不能定罪的案件，肯定需要做無(wú)罪辯護(hù)。但是，也不排除基于實(shí)踐之需，由行為人自己認(rèn)罪認(rèn)罰而辯護(hù)律師做無(wú)罪辯護(hù)的辯護(hù)策略配合。