作者|林娜

編輯|馮懿佳

出海 · 日本

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本期內(nèi)容

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墾丁律師事務(wù)所日本業(yè)務(wù)部負(fù)責(zé)人、威理揚(yáng)法律團(tuán)隊(duì)創(chuàng)始人? 林娜律師?，帶來「5大場景談合規(guī)——ACG產(chǎn)業(yè)出海日本如何規(guī)避合規(guī)“深坑”？」系列實(shí)務(wù)分享，詳細(xì)講解合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，以及如何開展有效的規(guī)避和解決，為您的ACG產(chǎn)業(yè)拓展日本市場保駕護(hù)航。

本期內(nèi)容聚焦ACG產(chǎn)業(yè)出海日本過程中的IP合規(guī)，針對(duì)以下實(shí)務(wù)中的三大難點(diǎn)問題進(jìn)行深入解析，并提出實(shí)務(wù)中的常見策略：

1.誰是著作權(quán)人？制作委員會(huì)是什么組織？

2.漫畫和動(dòng)畫的“分鏡”可以抄襲嗎？

3.在日本cosplay是否侵權(quán)？

難點(diǎn)一：誰是著作權(quán)人？制作委員會(huì)是什么組織？

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IP合規(guī)是ACG行業(yè)——即Animation（動(dòng)畫）、Comic（漫畫）、game（游戲）三個(gè)行業(yè)——中回避不了的一個(gè)重頭資產(chǎn)。因此，日本整體的行業(yè)結(jié)構(gòu)中就出現(xiàn)了制作委員會(huì)這樣一個(gè)和 IP緊密相關(guān)的重要組織。

大家可以看到，上圖中有四個(gè)制作委員會(huì)。其中右上角“名偵探柯南制作委員會(huì)”下面有六個(gè)公司，都屬于該制作委員會(huì)。左下角是《花牌情緣》，沒有使用“制作委員會(huì)”字樣，而使用了“制作著作”。右下角是《鬼滅之刃》片尾的展示，也沒有使用“鬼滅之刃制作委員會(huì)”字樣。

因此可見，制作委員會(huì)是一個(gè)很隨意的組織。在稱呼上很隨便，有的會(huì)用“Partners（合作伙伴）”，有的會(huì)用“制作著作”或“制作委員會(huì)”；在命名上也很個(gè)性化，有的以動(dòng)畫片的名字命名，有的以動(dòng)畫片中的某一個(gè)團(tuán)隊(duì)的名字命名。

一般來說，制作委員會(huì)是一個(gè)公司集體，其中包括了出版社、電視臺(tái)、錄音公司、游戲公司、玩具廠商、廣告代理公司、發(fā)行公司、video制作公司、電影動(dòng)畫片制作公司、文具廠商等一系列公司。

最開始，并沒有制作委員會(huì)這個(gè)組織。像手冢治蟲年代，動(dòng)漫制作者都是出于熱愛咬著牙勒緊褲腰帶在制作動(dòng)畫，但是隨之而來會(huì)發(fā)現(xiàn)，由于制作成本太高且匯報(bào)不確定，資本可能難以回收，風(fēng)險(xiǎn)較高。

直到后來，從《新世紀(jì)福音戰(zhàn)士（EVA）》開始提出了“制作委員會(huì)”的模式，即公司間群策群力，形成一個(gè)松散的臨時(shí)性的合作關(guān)系。其實(shí)質(zhì)是為了解決ACG行業(yè)投入過高、回報(bào)不確定而導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)過高的問題。

本質(zhì)上，制作委員會(huì)是一個(gè)商業(yè)組織，制作委員會(huì)制度是一種商業(yè)上的融資方式。

我們可以看到上圖，最初電影/動(dòng)畫片制作公司是被放在外面的。這是因?yàn)椋谥谱魑瘑T會(huì)出現(xiàn)早期，動(dòng)畫制作上沒有太大發(fā)聲量，動(dòng)畫制作公司的生產(chǎn)環(huán)境并不好。

但由于大量風(fēng)險(xiǎn)都由制作委員會(huì)承擔(dān)，所以它也相應(yīng)享受最大的利益。那么，在發(fā)行的過程中，也就是觸達(dá)ToC端時(shí)，制度委員會(huì)的各個(gè)成員就會(huì)各顯其能地去做自己領(lǐng)域內(nèi)的分發(fā)工作，各個(gè)角度全面開花。

國內(nèi)產(chǎn)業(yè)在出海日本或者尋找日本合作商時(shí)，會(huì)遇到比較頭疼的問題就是——無法確認(rèn)產(chǎn)品的著作權(quán)人。

著作權(quán)人的確定，一般要看制作委員會(huì)中的公司間的內(nèi)部合同是如何規(guī)定的。內(nèi)部合同中又可能規(guī)定多種復(fù)雜情形，比如說某一動(dòng)畫片的前幾集和后幾集的發(fā)行權(quán)可能分屬不同的公司。

尋找正規(guī)的著作權(quán)人一般有兩個(gè)方法，一個(gè)是尋找日方在中國的代理公司及權(quán)利方的對(duì)接人，還有一個(gè)通過CODA進(jìn)行了解，CODA（日本內(nèi)容產(chǎn)品海外流通促進(jìn)機(jī)構(gòu)）是日本內(nèi)容行業(yè)的一個(gè)維權(quán)組織，日本的各大主流制作委員會(huì)都是它的會(huì)員，和制作委員會(huì)有很深的合作關(guān)系。

關(guān)于制作委員會(huì)，剛剛講到的是它在商業(yè)上的部署，而在法律上，它其實(shí)是屬于日本民法上的任意組合（日本民法第667條~688條），屬于企業(yè)之間的合伙型態(tài)，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，共享利益，對(duì)外承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，在沒有事前分工的情況下，制作委員會(huì)的決策都需要全員一致同意。

所以早期制作委員會(huì)在權(quán)利處理上有一些難點(diǎn)，如內(nèi)容不公開，權(quán)利處理流程長、負(fù)擔(dān)重，著作權(quán)人變化的可能性大，難以適應(yīng)新技術(shù)等，存在一種僵化性的狀態(tài)。

因此，中國公司跟日本制作委員會(huì)接觸時(shí)，找到正確的中間人去進(jìn)行談判是一個(gè)很重要的手段。具體關(guān)于著作權(quán)人，一般不會(huì)是某個(gè)制作委員會(huì)，而會(huì)是其中的某個(gè)公司，關(guān)鍵就在于制作委員會(huì)內(nèi)部合同的詳細(xì)規(guī)定。而對(duì)于內(nèi)部合同，一般只能夠通過商業(yè)領(lǐng)域的交流逐步地了解。

關(guān)于制作委員會(huì)的話題，可參考往期文章：《引進(jìn)日本IP繞不開的坎：聊聊制作委員會(huì)的那些事》《再談日本制作委員會(huì)制度：引進(jìn)日本IP繞不開的坎》。

難點(diǎn)二：漫畫和動(dòng)畫的“分鏡”可以抄襲嗎？

（威理揚(yáng)法律團(tuán)隊(duì)翻譯）

分鏡，在日語中叫「ネーム」或者「絵コンテ」。就像電影通過運(yùn)鏡——即鏡頭拉近拉遠(yuǎn)——來進(jìn)行表達(dá)一樣，對(duì)于漫畫來說，就是在紙上對(duì)鏡頭的呈現(xiàn)。

一般的漫畫創(chuàng)作者都會(huì)在創(chuàng)作前先畫一個(gè)分鏡，也就是先打個(gè)草稿，在和編輯達(dá)成一致后，再精修每張圖。這是制作動(dòng)畫和漫畫作品原則上一定會(huì)經(jīng)歷的過程。

分鏡涉及到分格、布局、留白、鏡頭遠(yuǎn)近、臺(tái)詞等，是融合在作品中的一個(gè)元素。

關(guān)于分鏡能不能抄襲，其實(shí)就是在問分鏡能否得到著作權(quán)法的保護(hù)。著作權(quán)法的保護(hù)主要是基于是否有作品性和獨(dú)創(chuàng)性這一點(diǎn)。

什么是獨(dú)創(chuàng)性？結(jié)合著作權(quán)法的立法目的，我認(rèn)為獨(dú)創(chuàng)性這三個(gè)字背后，其實(shí)是在鼓勵(lì)百花齊放的創(chuàng)造氛圍，希望有盡可能多的帶有獨(dú)特性的作品出現(xiàn)。所以對(duì)于分鏡來說，只有了解不同的分鏡能給人帶來什么樣的感受，才能推斷出它是否具有獨(dú)創(chuàng)性。

我們可以通過《爆漫王》（食夢者。2）第24集13分47秒至15分49秒的片段體會(huì)到不同分鏡的沖擊力。這一段可以說明，不同作品分鏡設(shè)計(jì)的差異，會(huì)給作品的影響力和傳播力帶來實(shí)質(zhì)上的不同。視頻片段中比較了兩部作品，其中一部作品就是通過格子的區(qū)分、人物、臺(tái)詞、留白以及一些其他的設(shè)計(jì)來表達(dá)緊張感和張力，生動(dòng)地說明了不同的分鏡可能帶來的不同感受和傳達(dá)力。因此，不同的人也很難創(chuàng)作出一樣的分鏡。

那分鏡高度重合的情況下會(huì)怎么樣？可以看到上圖的例子。上圖彩色的部分是一個(gè)中國的國產(chǎn)漫畫，被認(rèn)為是侵權(quán)漫畫，下面則是原告，日本的漫畫《城市獵人》。

可以看到，雖然這兩幅圖在細(xì)節(jié)上有很多不同，但是整體布局非常相似。在這種情況下，單張圖認(rèn)定侵權(quán)會(huì)有點(diǎn)困難，但是很多圖組合在一起時(shí)就可以看出它們的高度相似性。

從剛剛的《爆漫王》中可以看出，不同的人做出來的分鏡應(yīng)該都是不同的，是有存異的空間的，因此分鏡是可以有獨(dú)創(chuàng)性的，那么既然它具有獨(dú)創(chuàng)性，就應(yīng)該要受到著作權(quán)法的保護(hù)。所以當(dāng)看到這種分鏡一致的作品出現(xiàn)時(shí)，我認(rèn)為這就是一種侵權(quán)行為，高度或者高概率構(gòu)成侵權(quán)。

能否受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，首先要看獨(dú)創(chuàng)性，不管是中國還是日本，對(duì)獨(dú)創(chuàng)性的定義都是殊途同歸。日本法包括選擇的幅度、個(gè)性、與其他作品的不同（選択の幅、個(gè)性、他との異なる表現(xiàn)）。中國則表達(dá)成，對(duì)目光移動(dòng)的規(guī)律、分格、布局、留白、鏡頭遠(yuǎn)近、臺(tái)詞的不同選擇和取舍。

另一方面，侵權(quán)行為有時(shí)候并不一定是照搬原作，而是會(huì)盡可能做一些修改，所以就有了“改頭換面的使用”這樣的一個(gè)詞。著作權(quán)法的保護(hù)范圍除了一模一樣的復(fù)制之外，還包括“改頭換面的使用”，對(duì)于分鏡來說，“改頭換面的”抄襲也是不被允許的。

在日本相關(guān)案例——「ゴーマニズム宣言」（《傲骨宣言》，作者小林善紀(jì)）事件中，有人引用了原作的漫畫，并將分鏡微調(diào)了順序，于是原告認(rèn)為該行為侵犯了其保護(hù)作品完整權(quán)。整體案件很復(fù)雜，這只是訴由之一。最后，法院認(rèn)可了該訴請(qǐng)，認(rèn)為分鏡的更改不屬于合理使用的范疇，也不屬于保護(hù)作品完整權(quán)可以免責(zé)的范圍。

關(guān)于"分鏡”的更多詳細(xì)解析，可參考往期文章：《漫畫分鏡的著作權(quán)保護(hù)——從B站下架《幽冥詭匠》一事說起》。

難點(diǎn)三：在日本cosplay是否侵權(quán)？

在cosplay這件事上，很難拿出一個(gè)結(jié)論。不只是法律層面，而是因?yàn)閏osplay是日本很重要的一個(gè)產(chǎn)業(yè)，如果對(duì)一個(gè)產(chǎn)業(yè)過分介入，有可能會(huì)造成重大影響。同時(shí)，司法對(duì)產(chǎn)業(yè)利益的分配也有重大影響。

（圖片來源：https://www.businesslawyers.jp/articles/612）

2018年，日本公司Mary Mortality因未經(jīng)許可出租上圖所示的“馬里奧”卡丁車和馬里奧系列形象附則，被任天堂以侵犯著作權(quán)和構(gòu)成不正當(dāng)競爭的敏感訴由起訴。（詳情可參考往期文章：《未經(jīng)許可的Cosplay構(gòu)成侵權(quán)？——解讀日本馬里奧卡丁車侵權(quán)糾紛》）

一審東京地方法院、二審知識(shí)產(chǎn)權(quán)高等法院在判決時(shí)都用了溫和、保守的方式進(jìn)行處理，認(rèn)為該案例構(gòu)成不正當(dāng)競爭，但回避了是否侵犯著作權(quán)的判斷。

對(duì)此，日本知名律師曾評(píng)論，這一案件就像“潘多拉的魔盒”，因?yàn)橹鳈?quán)法是一個(gè)強(qiáng)權(quán)力，如果直接判定侵權(quán)，就會(huì)意味著該產(chǎn)業(yè)將會(huì)擁有生前加死后70年的強(qiáng)權(quán)力，外加人身人格權(quán)。著作權(quán)保護(hù)時(shí)間長，且涉及財(cái)產(chǎn)、人格等多方面權(quán)利，所以日本法院才會(huì)采用這樣一個(gè)回避的態(tài)度，但是未來如何發(fā)展，需要繼續(xù)保持動(dòng)態(tài)的觀察。

此外,本公眾號(hào)往期文章中刊載了一則日本資訊：某公司非法銷售“鬼滅之刃”盜版cosplay衣服被移送檢方，內(nèi)容是關(guān)于進(jìn)口假冒鬼滅之刃和EVA的服裝被刑事立案的案件。其結(jié)果可能會(huì)對(duì)cosplay產(chǎn)業(yè)有較大影響，因此需要對(duì)該事件的后續(xù)保持密切關(guān)注。

其他：素材侵權(quán)

最后，再補(bǔ)充一下素材侵權(quán)的話題。在制作動(dòng)畫片或者是海報(bào)的時(shí)候，對(duì)于外包的部分一定要特別小心。

【案例1】

比如動(dòng)畫《福星小子》在第17集中間有一個(gè)海報(bào)，即左圖紅框標(biāo)出的部分，而右邊是現(xiàn)實(shí)中的海報(bào)，動(dòng)畫片中直接使用了現(xiàn)實(shí)中的海報(bào)。雖然只有幾秒的鏡頭，但還是被二次元愛好者發(fā)現(xiàn)了，最終制作方就素材管控中的侵權(quán)行為進(jìn)行了道歉。

【案例2】

中國也發(fā)生過類似的《新世紀(jì)福音戰(zhàn)士》中國發(fā)行海報(bào)素材侵權(quán)事件。構(gòu)成侵權(quán)的海報(bào)與Nico的原作兩者相比，其構(gòu)圖、顏色、素材的選擇等方面都存在一定的相似性。

該案例雖然沒有發(fā)展到訴訟階段，但經(jīng)社交媒體上發(fā)酵后，制作公司還是發(fā)布了道歉聲明，緊急撤除侵權(quán)海報(bào)并重新制作了海報(bào)。

所以關(guān)于抄襲還是借鑒、致敬，合理使用的尺度是很難把握的，面對(duì)這樣的風(fēng)險(xiǎn)的時(shí)，需要積極和律師溝通。EVA的這個(gè)事件在輿情階段就解決了，在訴訟中如何判決，需要另說。

上述兩案例詳情可參閱往期資訊：動(dòng)畫《福星小子》背景涉嫌抄襲，官方發(fā)布道歉聲明；《新世紀(jì)福音戰(zhàn)士新劇場版：終》國內(nèi)發(fā)行官方海報(bào)被指涉嫌抄襲。

結(jié)合上述EVA海報(bào)事件，大家可能有個(gè)比較好奇的點(diǎn)就是，作為律師在做合規(guī)時(shí)，沒有辦法把市面上所有海報(bào)都看一遍，那在發(fā)出前怎么確定是否是有侵權(quán)風(fēng)險(xiǎn)呢？

素材管控是一個(gè)很頭疼的事情，而合規(guī)的意識(shí)不是一出生就有的，是隨著市場競爭的發(fā)展逐漸變嚴(yán)格的。由于合規(guī)是競爭手段之一，所以外包商的意識(shí)也需要逐步強(qiáng)化。

我們一般推薦客戶的做法：一是委托制作合同中一定要有權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，保證出問題時(shí)有條款可依；另一個(gè)是要對(duì)外包供應(yīng)商有所管控，建議法務(wù)可以準(zhǔn)備一個(gè)簡單明了的表格給到業(yè)務(wù)方記錄素材來源，以便后期管控?？偨Y(jié)來說，合規(guī)工作需要做在前期。

*本文摘自林娜律師7月24日對(duì)話ilaw專題分享「5大場景談合規(guī)——ACG產(chǎn)業(yè)出海日本如何規(guī)避合規(guī)“深坑”？」

作者介紹

林娜

墾丁律師事務(wù)所 威理揚(yáng)法律團(tuán)隊(duì)創(chuàng)始人 骨灰級(jí)二次元迷

深耕互聯(lián)網(wǎng)ACG行業(yè)法律實(shí)務(wù)14年，專注數(shù)字經(jīng)濟(jì)環(huán)境下的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、數(shù)據(jù)合規(guī)、網(wǎng)絡(luò)法律實(shí)務(wù)。日本北海道大學(xué)法學(xué)碩士，師從日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)法第一人田村善之教授?！巴頁P(yáng)ACG法實(shí)務(wù)”平臺(tái)主理人、北京市文化娛樂法學(xué)會(huì)中日文化與法律工作委員會(huì)主任、第二屆理事會(huì)理事、日本九州經(jīng)濟(jì)聯(lián)合會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)會(huì)員。

曾供職某頭部互聯(lián)網(wǎng)公司法務(wù)部手游組負(fù)責(zé)人、某精品頂級(jí)律所日本業(yè)務(wù)部部長。曾為社交類、內(nèi)容類、游戲類、工具類等多家互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品出具量身定制的全生命周期合規(guī)方案，并提供出海歐美、日韓、東南亞、中東等國家的出海規(guī)方案。

曾在日本知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)威雜志《AIPPI》 62卷3號(hào) 發(fā)表日文論文《實(shí)用藝術(shù)品的著作權(quán)保護(hù)制度中日比較》，并在日本九州經(jīng)濟(jì)聯(lián)合會(huì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究會(huì)上以日文多次發(fā)表主題演講。

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關(guān)于威理揚(yáng)????

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團(tuán)隊(duì)初心

“二次元”發(fā)源日本，面向世界。時(shí)代賦予了“二次元”新的含義和生命。

悲壯如銀河戰(zhàn)爭中的提督楊威利、孤勇如明治維新的劍客緋村劍心，堅(jiān)毅如滿血熱愛穿越千年的棋魂藤原佐為、溫暖如十二國殘酷斗爭中始終給人希望方向的半獸樂俊....

新的時(shí)代，我們看到了在日本揚(yáng)帆起航的羅小黑戰(zhàn)記、收獲了時(shí)光代理人帶來的驚心動(dòng)魄、看到刺客伍六七邁向世界的高昂步伐、也驚艷于原神的全球開花......

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