《完美的合同》

第二章 合同理解與審查

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以釣魚為喻，第一章告訴我什么是釣魚。什么是魚竿，什么是魚線，甚至什么是魚。這看似無(wú)用，但對(duì)于沒(méi)見(jiàn)過(guò)整條魚，只見(jiàn)過(guò)桌上的魚肉，甚至只是聽(tīng)說(shuō)過(guò)魚的人來(lái)說(shuō)，這必不可少。

第二章開(kāi)始，則是詳細(xì)的介紹如何選取好的漁場(chǎng)，如何打窩，如何做魚餌的具體問(wèn)題。這一部分，仍是以第一章的框架為基礎(chǔ)，分為法律問(wèn)題和交易問(wèn)題進(jìn)行審查。針對(duì)兩部分，分別用法律思維和商業(yè)思維，審查合同的邏輯魚細(xì)節(jié)。

首先，理解與審查合同的邏輯。正向邏輯，從交易主體、交易內(nèi)容、交易方式、違約處理等方面理解一份合同的合理性。相應(yīng)的，也可以通過(guò)反向邏輯環(huán)環(huán)相扣的推導(dǎo)，驗(yàn)證合同是否合理。例如，當(dāng)事人約定了違約事由，不僅要審查條款本身，還要繼續(xù)審查違約事由的處理?xiàng)l款。如果僅僅約定違約條款事由，沒(méi)有約定如何處理，則約定無(wú)意義。然后，進(jìn)一步審查交易方式，時(shí)間、地點(diǎn)是否約定明確，如果不明確，也無(wú)法確認(rèn)是否符合違約事由。甚至如果交易主體、交易標(biāo)的不合法，將導(dǎo)致合同整體違法，違約事由約定也變得毫無(wú)意義。如此反向推理，能夠進(jìn)一步梳理合同的框架邏輯是否合理。

其次，注重審查合同的細(xì)節(jié)問(wèn)題。語(yǔ)言表述得體、嚴(yán)謹(jǐn)，把握合同語(yǔ)言莊重性與通俗易懂之間的尺度。本書用行動(dòng)詮釋了合同文字的嚴(yán)謹(jǐn)，每一個(gè)名詞的出現(xiàn)，都會(huì)為其下一個(gè)定義，一面存在誤解。同時(shí)注意具體用詞的細(xì)節(jié)，比如訂金、押金并不是正式法律語(yǔ)言，只有明確表述定金，才能在出現(xiàn)問(wèn)題是，適用定金的法律條款解決問(wèn)題。再如，用戶和客戶的區(qū)別，商業(yè)機(jī)密和商業(yè)秘密那種表述才是準(zhǔn)確表述都需要在實(shí)踐中加強(qiáng)理解、學(xué)習(xí)。（加強(qiáng)常規(guī)知識(shí)的學(xué)習(xí)，如GB是什么、GB/T是什么？）

上述仍是法律思維，針對(duì)商業(yè)思維，法律人切忌自?shī)首詷?lè)，陷入法律邏輯的自嗨。無(wú)論自己經(jīng)驗(yàn)多么豐富，邏輯多么嚴(yán)謹(jǐn)，都要記住法律人只是運(yùn)用法律知識(shí)和專業(yè)技能為客戶提供參考，最終決定權(quán)屬于客戶自己?；谶@一前提，審查法律問(wèn)題是分內(nèi)，而為客戶量身制作則是附加價(jià)值，也是區(qū)別于平均數(shù)的迅捷通道。一定要確定好自己客戶的身份、地位，最少知道誰(shuí)是自己人。否則，自己無(wú)意中成為臥底，則是重大失誤。自己的客戶在交易中心處于優(yōu)勢(shì)地位，則有更大的操作空間，在法律允許范圍內(nèi)充分運(yùn)用約定的權(quán)利。而如果客戶屬于弱勢(shì)地位，則少有機(jī)會(huì)更改條款的主動(dòng)權(quán)。此種情況下，應(yīng)盡量提示客戶應(yīng)注意的條款與行為。從簽訂合同之前的用戶調(diào)查，到簽訂中的協(xié)商，法律人在合同的簽訂中，運(yùn)用專業(yè)思維進(jìn)行中立審查，針對(duì)客戶提供專業(yè)意見(jiàn)。過(guò)程中，及時(shí)與客戶進(jìn)行有效溝通。

最后，再次強(qiáng)調(diào)法律人在職業(yè)過(guò)程中，注重保護(hù)自己。在客戶調(diào)查，文件管理過(guò)程中注意留存記錄，切忌將自己陷入險(xiǎn)地。

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附：個(gè)人檢索本書的重點(diǎn)

合同中總體問(wèn)題，注意反向避免（p122）

約定不足情況，需重點(diǎn)關(guān)注（p128、129）

工作成果展示（p138）

合同基本條款（p147、206）

與客戶溝通信息（p236）

審查意見(jiàn)表述方式（p239）

審查意見(jiàn)示范文本（p243）

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