【已完結(jié)(字幕版)】2021年法考【主觀題】基礎版 刑法-眾合徐光華

刑法主觀題
8.8
- 集中考點,財產(chǎn)犯罪和人身犯罪,共同犯罪。
專題一 答題方法
- 基礎不牢,地動山搖。
- 言簡意賅,開門見山。
專題二 不作為犯
- 不履行刑法上的義務。
- 持有型犯罪在法考上都是作為犯。(因為沒有義務不持有,持有行為就是作為)
- 真正不作為犯,刑法明文規(guī)定只能由不履行義務而構(gòu)成的犯罪(遺棄罪,逃稅罪)。不真正的不作為犯,通常都是作為才能犯的罪,但是不作為也能犯。
- 身體積極消極與作為犯與不作為犯沒有關(guān)系,關(guān)鍵是看有沒有履行義務。但是不作為犯不履行義務可以是積極不履行或者消極不履行。
- 不作為犯的成立條件,當為、能為(有救助的可能性)而不為。
- 不作為犯的作為義務,創(chuàng)造風險就有作為義務,降低風險沒有作為義務(但不能耽誤別人的救助,否則要救助到底),不能幫倒忙。在自己的控制區(qū)域有救助義務。社會正常風險,沒有義務。
- 其他義務的來源,具有保障安全的義務,法律規(guī)定的義務。特定職務要求所規(guī)定的義務。法律行為所創(chuàng)設的義務,合同義務。
- 緊密共同體,相互有救助的義務。
- 松散的共同體,互相沒有救助的義務。
- 不作為犯的認識錯誤問題,事實認識錯誤和法律認識錯誤。事實認識錯誤不構(gòu)成犯罪(對事實沒認清),法律認識錯誤構(gòu)成犯罪。
- 前罪后的不作為犯罪,(情況大概率發(fā)生,例如交通肇事后不救助被害人,成立交通肇事致人死亡)法律規(guī)定總體評價的總體評價,沒有規(guī)定的分開評價。
專題三 因果關(guān)系
- 行為和結(jié)果之間合乎規(guī)律的因果關(guān)系。
- 介入因素不中斷(介入因素合理)行為與結(jié)果的發(fā)生,就有因果關(guān)系,中斷的(介入因素非常異常),行為與結(jié)果之間就沒有因果關(guān)系。
- 因果關(guān)系的前提必須有實行行為,否則不談因果關(guān)系。實行行為是法律所禁止的行為。
- 客觀規(guī)則理論,制造并實現(xiàn)法律所禁止的風險。結(jié)果沒有超出構(gòu)成要件的法益保護范圍(故意傷害罪與財物損失沒有因果關(guān)系)。
專題四 事實認識錯誤與法律認識錯誤。
- 事實認識錯誤,對象錯誤和打擊錯誤,想殺A死了B。
- 抽象認識錯誤,想攻擊人結(jié)果攻擊了物。
- 具體的事實認識錯誤。沒有超出法益所要保護的內(nèi)容。兩種觀點,具體符合說和法定符合說。
- 因果關(guān)系的錯誤,流程的錯誤。結(jié)果發(fā)生早了或發(fā)生晚了,但都在合理范圍內(nèi)。
專題五 犯意提升和另起犯意
- 犯意提升,同一對象,同類法益,只定重的一罪。
- 犯意降低,同一對象,同一法益,指定重的中止。
- 另起犯意,同一對象,不同法益,原則上要數(shù)罪并罰。不同對象,同一法益,指定一罪(兩個罪名相同)
專題六 排除犯罪事由
- 正當防衛(wèi),緊急避險。被害人承諾。
- 正當防衛(wèi),打擊壞人,保護法益被侵害。、
- 正當防衛(wèi)本質(zhì)上是保護自己的法益,只能在事實行為開始時。
- 偶然犯罪,兩種觀點、
- 防衛(wèi)過當,行為和結(jié)果雙重過當。
- 緊急避險,損害第三者利益,要有避險意識,避險認識(認清事實),避險意志(保護財產(chǎn)或人身)。是轉(zhuǎn)移風險,形式上是犯罪行為,做好事本身不是緊急避險(沒有形式上的犯罪,單純做好事不是緊急避險。)
- 被害人承諾,事后承諾無效,只能承諾輕傷以下,重傷以上不能承諾,只能承諾自己的利益。
- 緊急情況下,推定合理的承諾(善意的推定)幫助他人,視為對方已承諾。
- 對方同意毀滅自己有利的證據(jù)也屬于犯罪,屬于幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。
專題七 故意犯罪的停滯形態(tài)。
- 解決量刑問題。
- 犯罪未遂,中止,預備。
- 故意犯罪分為預備階段和實行階段,前階段停止下來,屬于犯罪預備,實行階段停止下來,屬于犯罪未遂。
- 犯罪停止形態(tài)不具有可轉(zhuǎn)化性,一個犯罪狀態(tài)停止不會出現(xiàn)另一個犯罪停止形態(tài)。例如,先前以殺人的故意傷害他人以為既遂就走了,后來回來時發(fā)現(xiàn)人沒死,送去醫(yī)院,仍成立故意殺人未遂,送去醫(yī)院只能屬于量罪情節(jié),因為前一個犯罪已經(jīng)結(jié)束了,后面的救助屬于新的行為。
- 犯罪預備,還沒有著手,此時停止的屬于犯罪預備。著手條件,犯罪對象出現(xiàn),開始行動。
- 對象沒有出現(xiàn),但行為對法益侵犯具有緊迫性,能成立犯罪未遂。
- 受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易,污染了國家工作人員的廉潔性。
- 預備行為實行化。將部分預備行為當做實行行為,例如恐怖活動罪的預備。
- 犯罪未遂,犯罪既遂的標準以法律規(guī)定的為標準。犯罪結(jié)果要與行為要有因果關(guān)系,沒有因果關(guān)系的構(gòu)成為未遂。未得逞的,欲達目的而不能(以犯罪分子主觀為標準)
- 未遂犯的類型,能犯未遂,不能犯未遂。
- 犯罪中止,在預備階段屬于預備的中止,實行階段屬于實行的中止。中止要到達結(jié)果。
- 量變的加重構(gòu)成,數(shù)額較大,數(shù)額巨大,數(shù)額特別巨大。
專題八 共同犯罪
- 成立共犯與年齡無關(guān)。
- 共謀也屬于共同犯罪。
- 共同犯罪的時間,中途加入的屬于犯罪,但是不對前行為的加重行為負責。
- 共同犯罪學說,完全犯罪共同學說,部分共同犯罪學說,行為犯罪共同學說(只看客觀行為,不看故意還是過失)。部分犯罪共同說是主流。
- 共同犯罪與間接正犯的區(qū)別。間接正犯是被人支配,不清楚事實,單方主導。
- 部分犯罪共同,只對共同的部分成立共同犯罪。
- 不成立共同犯罪的情形,過失犯罪不成立共同犯罪(交通肇事可以成立過失犯罪的共同犯罪例外)。共同行為但是沒有同謀,沒有共同故意(例如,甲、乙同時。
- 片面共犯,片面實行犯和片面幫組犯。片面幫助犯一定是共犯,片面實行犯是不是共犯有兩種觀點。
- 共同犯罪的形式,任意的共犯和必要的共犯。對合型犯罪,行賄和受賄,拐賣和收買的。
- 教唆犯,是共同犯罪中的一種。教唆未滿14周歲以下的,屬于間接正犯,不成立共同犯罪。教唆他人犯罪的,按教唆者所起的作用懲罰,教唆也有可能是從犯。教唆不滿18周歲的要從重懲罰。
- 幫助犯,是強化犯意。
- 教唆未遂,可以從輕減輕處罰。教唆他人去犯罪,他人不去的,有兩種觀點。行為無價值認為有罪,結(jié)果無價值認為無罪。
- 教唆犯跟間接正犯的區(qū)別,可能存在競合。
- 共犯脫離理論,退的干凈的,可以脫離。
罪數(shù)論
- 以法律規(guī)定為標準。
- 把前行為當做后罪的手段的,只對后罪定罪。
- 判決宣告前,同種罪名只定一罪,判決宣告以后,數(shù)罪并罰。
- 實質(zhì)的一罪,繼續(xù)犯,非法拘禁罪,侵害行為一直在持續(xù)
- 想象競合。一個行為同時觸犯兩個法益,擇一重罪處罰。
- 受賄之后幫助他人做違法的事,屬于兩個行為,要數(shù)罪并罰,不是想象競合。但是中介組織收受他人賄賂之后,又提供虛假證明文件的,擇一重罪處罰(例外規(guī)定)
- 有毒品交換危險物質(zhì),即構(gòu)成販賣毒品罪和非法買賣危險物質(zhì)罪,不屬于想象競合,是兩個行為,數(shù)罪并罰。
結(jié)果加重犯
- 實施了一個犯罪行為,但造成了加重結(jié)果(超出犯罪既遂的結(jié)果),基本犯罪行為具有直接因果關(guān)系。如果加重結(jié)果不是基本犯罪所造成的的,是另一個單獨的行為,就不是結(jié)果加重犯。
- 對加重結(jié)果至少是過失。
- 殺人跟傷害不一樣,故意傷害的結(jié)果加重犯不等于故意殺人。
- 輕罪沒有結(jié)果加重犯,
- 沒有直接關(guān)聯(lián)的不是結(jié)果加重犯
- 破壞交通設施罪是重罪,有結(jié)果加重犯。
- 與基本罪不相干的結(jié)果不是結(jié)果加重犯。
法定的一罪
處斷的一罪
- 牽連犯,兩罪聯(lián)系十分密切。
- 連續(xù)犯(多次犯同樣的罪)。
- 吸收犯,前罪和后罪,非常密切,制造毒品罪和持有毒品罪,制造后一定會持有,所以只定一罪。
- 不可犯的事后行為。
專題十 自首和立功
- 一般自首和特別自首。
- 必須在一審判決前交代。
- 特別自首,被抓后如實交代司法機關(guān)還沒掌握的另一犯罪,兩個罪名不能相同,且另一罪名是司法機關(guān)近期內(nèi)難以發(fā)現(xiàn)的事實,密切關(guān)聯(lián)的犯罪不成立特別自首。
- 坦白,從寬,被歸案后如實交代自己的罪行。
- 立功,檢舉揭發(fā)他人犯罪行為,只要有益于國家和社會的。親友代為立功的不算立功。
- 揭發(fā)對合關(guān)系不成立立功,成立自首。如行賄跟受賄,
刑法分則
- 法律注意規(guī)定和法律擬制規(guī)定。
- 法律擬制規(guī)定,例如管理國家企業(yè)的非國家人員也能構(gòu)成貪污罪。
專題十二 財產(chǎn)犯罪
- 保護財產(chǎn)的所有權(quán)和占有權(quán)。
- 黑吃黑,刑法不管。白吃黑,自救行為。
搶劫罪
- 以暴力脅迫等其他方法致使被害人無法反抗,不敢反抗,劫取財物。
- 脅迫。當場使用暴力想威脅。
- 其他方法,迷昏,
- 財物,包括借條,欠條。
- 突出兩個當場,當場使用暴力或威脅當場使用暴力,當場劫財。
- 搶劫的八種加重構(gòu)成(不是結(jié)果加重犯,只有搶劫致人重傷死亡是結(jié)果加重犯),十年以上,至死刑。
- 入戶搶劫,對“戶”要做縮小解釋。戶要是生活的住宅。要求全程發(fā)生在戶內(nèi)。
- 在公共交通工具上搶劫,要求全程發(fā)生在戶內(nèi)。
- 搶劫致人重傷、死亡。搶劫的附隨行為(以為對方死了,結(jié)果是埋死的),被害人的死亡跟搶劫因果關(guān)系的(不是自殺)也是結(jié)果加重構(gòu)成。
- 冒充軍警人員搶劫。搶劫銀行等經(jīng)融機構(gòu)。搶劫軍用物資。持槍搶劫。多次搶劫或金額巨大。
- 攜帶兇器搶奪 267 /2條,屬于擬制搶劫。
- 轉(zhuǎn)化型搶劫 269,犯盜竊,詐騙,搶奪后為了抗拒抓捕,窩藏贓物或者毀滅罪證而使用暴力的,屬于搶劫(法律擬制規(guī)定)。使用暴力具有被動性。非常被動的暴力(掙脫)必須要造成輕傷以上才能定轉(zhuǎn)化型搶劫。
- 搶劫金額的認定,情節(jié)信用卡的,以實際用的金額為準。搶劫逃跑時搶劫車輛的,車輛價值也屬于搶劫的金額。
- 搶劫與飛車搶奪。明知會造成被害人 傷亡,仍然奪取的,造成被害人輕傷以上的,屬于搶奪。
- 綁架過程中搶劫的,擇一重罪處罰。
盜竊罪
- 對象是他人占有的財物(自己擁有所有權(quán),但是占有權(quán)在別人那的,構(gòu)成盜竊罪,例如將財物借給他人后盜竊回來的,構(gòu)成盜竊罪,獲得賠償?shù)模粯?gòu)成詐騙罪,也只構(gòu)成盜竊罪)。
- 盜竊的財物多種多樣。
- 盜竊罪是否需要公開的,有兩種觀點。有時候公開的情況,有的認為盜竊,有的認為搶奪。
- 數(shù)額較大,多次盜竊,扒竊,入戶盜竊,攜帶兇器盜竊(2011年,刑法修正案8規(guī)定的后三種),不需要數(shù)額限制。普通的盜竊需要數(shù)額限制。
- 盜竊有價證券的,以給被害人造成的實際損失為盜竊數(shù)額。
- 盜竊后銷贓的,原則上屬于事后不可罰,但是賣的明顯過高的,可能構(gòu)成詐騙。盜竊違禁品銷贓的,數(shù)罪并罰。
詐騙罪
- 被害人自愿處分財產(chǎn)。被害人要有處分權(quán)(占有權(quán)或者所有權(quán)),處分意識。
- 處分意識,包括處分認識和處分意志。具體處分意識,和概括處分意識說。
- 無效債權(quán)的喪失,不屬于詐騙,例如,騙色。
- 暗中掉包的成立盜竊罪。調(diào)虎離山的也是盜竊罪。
侵占罪
- 自訴案件
- 對贓款的保管不還的,構(gòu)不構(gòu)成侵占有異議。
- 無人占有的財物,和替人保管的財物。
- 有人占有還是無人占有,要看是否財物在合理的位置。
- 保管密封物的,對密封物的財產(chǎn)不是占有,例如替人保管箱子,取走箱子里面的財物,構(gòu)成盜竊罪。
敲詐勒索罪
- 違法所要財物
- 跟盜竊和詐騙罪的法定刑相同,不是很嚴重。
- 威脅,要挾,使對方感到害怕。
綁架罪
- 比搶劫罪還要嚴重。
- 是三面關(guān)系。
專題十三 侵犯人生權(quán)利的犯罪
故意殺人罪
1.????導致流產(chǎn)的,不屬于故意殺人。
2.????自殺,自殺本身是無罪的。
3.????安樂死,積極的安樂死,促進死亡,成立故意殺人。消極的安樂死,不做任何救助,無罪。
4.????教唆別人自殺,一般情況下無罪。
5.????幫助別人自殺,原則上不成立故意殺人罪。
6.????相約自殺不成立犯罪。
7.????欺騙別人自殺成立殺人罪。
8.????逼迫別人自殺,成立殺人罪。
9.????罪數(shù)的認定,將殺人最為犯罪的手段只定一個最(為了搶劫而殺人的,只定搶劫罪),轉(zhuǎn)化犯(非法拘禁故意殺人的,成立故意殺人罪),犯罪以后再殺人的原則上都是數(shù)罪并罰,除了綁架罪再殺人的,只定綁架罪一罪。
10.?過失致人死亡罪?;谶^失的,沒有故意。
?
故意傷害罪
1.????保護法益是他人生理機能的健全。
2.????故意傷害罪致人死亡和故意殺人罪區(qū)別。主觀心態(tài)不同,故意傷害罪主觀惡性比故意殺人小。
3.????故意傷害致人死案的結(jié)果加重犯,要求傷害行為具有致人死亡的高度危險性。
?
組織出賣人體器官罪
1.針對的是活人的器官。侵犯的法益是人體健康。
2.不看是否盈利。
強奸罪(3年以上,10年以下)
- 強奸婦女,違反婦女對性權(quán)利的選擇。采用暴力、脅迫等手段,達到比較明顯的難以反抗的程度。
- 奸淫幼女,從重處罰(在3到10年標準范圍內(nèi)從重)14周歲以下,無論是否征得對方同意。
- 強奸罪的加重情節(jié)(8種),十年以上到死刑。原則上做擴大解釋。公眾場所當眾強奸婦女。二人以上輪奸,跟犯罪人的年齡無關(guān)。奸淫未滿10周歲的幼女,或者造成幼女(14周歲以下)傷害。致人重傷、死亡(結(jié)果加重犯)或者其他嚴重后果(癡呆女懷孕等)。
- 實施任何犯罪以后再強奸的都是數(shù)罪并罰,但是拐賣婦女、兒童罪強奸的只定拐賣婦女、兒童罪一罪(十年以上到死刑)
負有照顧職責人員性侵罪(3年以下)
- 對象是14到16周歲的人。
- 不是強奸,沒有強迫(至少達不到強奸的程度)。(例如老師和學生)
非法拘禁罪 (3到10年)
- 非法拘禁罪,保護法益是他人的人生自由(現(xiàn)實的人生自由,不能是假設的法益,必須是被害人清楚被限制了人生自由)
- 非法拘禁過程中致人重傷死亡的(10年以上),屬于非法拘禁罪的結(jié)果加重犯,只能是過失。如果是故意的,屬于故意殺人罪。
- 為了索債而非法拘禁的,不構(gòu)成綁架罪,是非法拘禁罪。
綁架罪(十年以上或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn))
- 勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)。
- 殺害被綁架人或者故意傷害被綁架人,致人重傷、死亡的。構(gòu)成加重情節(jié)。殺害被綁架人不要求被害人一定死亡。
- 殺害被綁架人(因綁架行為導致的故意行為),或者故意傷害致人重傷、死亡的,是加重構(gòu)成,判處無期或死刑,并處沒收財產(chǎn)。
- 綁架罪綁錯的定綁架罪未遂。
- 以勒索財物為目的偷竊嬰兒的,成立綁架罪。
拐賣婦女兒童罪(五年以上十年以下,并處罰金)
妨礙公務罪
誣告陷害罪(三年以下、管制、拘役,造成嚴重后果三年以上十年以下)
- 必須誣告特定的人,明確誣告對象。
- 誣告陷害單位的,原則也成立誣告罪。
- 誣告沒有責任能力的人,也成立犯罪。
- 必須捏造犯罪事實。
侮辱誹謗罪(三年以下)
- 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人,情節(jié)嚴重的。
- 親告罪,但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。
侵犯公民個人信息罪
- 對象是信息,包括秘密,隱私,公開的信息等。
- 非法獲取或者非法擴散。
- 信息,能反映個人身份,反映個人活動的。
- 需要有載體。
危害公共安全類犯罪
- 不特定或者多數(shù)人的生命安全,而且不特定有擴張的可能性(否則不屬于)。
以危險方法危害公共安全罪(3到10年,造成嚴重后果的10年以上,無期或死刑)
- 防火,爆炸,決水,投放危險物質(zhì)罪等同等危險的行為。
- 危險是指嚴重的危險。
- 危險駕駛罪(6個月以下),交通駕駛罪(3年以下,3到7年,7年以上),以危險方法危害公共安全罪。這三個罪的區(qū)別。以危險程度區(qū)分。
交通肇事罪
- 交通肇事因逃逸致人死亡,屬于結(jié)果加重犯(7年以上)。不作為故意殺人罪和交通肇事罪綜合考慮。
- 主體,任何人都能構(gòu)成交通肇事罪,包括行人違反交通規(guī)則造成交通事故的。指使他人危險駕駛的,指使人和駕駛?cè)硕紭?gòu)成交交通肇事罪,但屬于過失犯罪,不成立共同犯罪。
- 交通事故后指使司機逃跑的,成立不作為犯罪,構(gòu)成共同犯罪。
- 允許車輛隨意行駛的地方都屬于道路,都能構(gòu)成交通肇事罪。其他地方可能構(gòu)成過失犯致人死亡罪。
- 交通肇事因逃逸致人死亡,原風險繼續(xù),逃避法律追究,逃跑行為與死亡結(jié)果有因果關(guān)系(及時救治能救活)。
- 交通肇事之后,故意傷害被害人的,數(shù)罪并罰。
- 在公共交通工具上打架的,分情況,對司機更加嚴格,司機控制了風險的發(fā)生。乘客或者司機只要針對方向盤的,原則上成立危害公共安全罪(要造成要種后果)
危險駕駛罪(6個月以下)
- 危險駕駛罪,危險形式,醉酒開車,追逐競駛,從事校車或者危險品管理的車輛違反相關(guān)規(guī)定。
- 毒駕,不屬于危險駕駛罪。
- 醉酒駕駛,駕駛機動車,包括汽車,拖拉機,摩托車,輕型機動車等。
妨礙安全駕駛罪(刑法修正案11,新增,一年以下)
- 妨礙程度很高的,可以構(gòu)成危害公共安全罪。
專題十五,破壞金融管理秩序的犯罪
- 跟錢有關(guān)系的犯罪。
偽造貨幣罪
- 假幣,正在流通的貨幣,國內(nèi)外流通。
- 偽造停止流通的貨幣,可能構(gòu)成詐騙罪。
- 變造貨幣,不屬于偽造貨幣,是對真幣的改變。
持有、使用假幣罪
- 查不清來源和去向。
使用假幣罪
- 按面值使用,且投入流通。
- 用假幣送禮的,也構(gòu)成使用假幣罪。
- 出售、購買、運輸假幣罪,買賣雙方都是犯罪。
- 以上行為都不包括變造的貨幣。
- 變造貨幣罪。使用變造貨幣可能使用詐騙罪。
- 假幣犯罪的罪數(shù)問題。購買假幣后再使用的,定假幣罪一罪。偽造貨幣后持有,運輸,使用的,定偽造貨幣罪一罪。總之前行為和后行為關(guān)聯(lián)系非常密切的,只定一罪。
違法吸收公眾存款罪
- 非法吸收公眾存款,再進行放貸,賺取利息差。
- 沒有非法占有為目的,但是風險太大,容易引起社會混亂。以非法占有為目的的屬于詐騙(集資詐騙罪)。
- 提起公訴之前,積極賠償被害人的,可以減輕或者從輕處罰。(刑法修正案11新規(guī))
- 相親朋好友借錢的,去放貸的,不構(gòu)成犯罪。
- 拿自己的錢去放貸的,不構(gòu)成犯罪。(但是職業(yè)放貸可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪)。
- 所有的財產(chǎn)犯罪都廢除了死刑,除了集資詐騙罪。
高利轉(zhuǎn)貸罪
- 從銀行貸款,去進行放貸,賺取利息差。
- 沒有非法占有為目的。
騙取貸款罪
- 不符合貸款條件,虛構(gòu)材料和條件去銀行貸款。
- 最后沒有還款的才構(gòu)成犯罪(刑法修正案11新增)。
洗錢罪
- 將贓物換成合法的財產(chǎn),黑錢洗白。
- 即破壞金融秩序,有隱瞞贓物。
- 洗自己的贓款的,是事后不可罰,但是破壞了金融秩序,也構(gòu)成洗錢罪。
- 洗錢罪的上游犯罪,事實可以認定,但是罪名發(fā)生變化的,洗錢罪仍然成立,上游罪的人死了,也屬于洗錢。
- 洗錢罪和掩飾、隱瞞、犯罪所得犯罪收益罪是法條競合。
專題十六 信用卡詐騙罪
- 不區(qū)分對人和對機器使用(有爭議,都定信用卡詐騙的是主流)。‘
- 非法獲取信用卡后使用信用卡的的,只定信用卡詐騙罪。但是盜竊信用卡(真是有效的)并使用的,定盜竊罪。搶劫信用卡(真是有效的)并使用的,定搶劫罪。
- 非法獲取信用卡不用的,原則上不定罪,但是騙取銀行獲得信用卡的,成立妨礙信用卡管理罪。
- 透支時有歸還意識,后面不想還的(屬于民事糾紛),不屬于信用卡詐騙罪。
- 替人保管信用卡并使用的,也是信用卡詐騙罪。
- 196條3款規(guī)定,盜竊后使用信用卡的,定盜竊罪。
- 螞蟻花唄等非銀行的金融機構(gòu)不屬于信用卡。
專題17 妨害司法犯罪
- 妨害司法機關(guān)工作。
- 在偵查,抓捕,追贓等階段妨害司法。
偽證罪
- 僅存在刑事訴訟過程中。(證人,鑒定人,翻譯人等)
- 偽證罪和誣告陷害罪的區(qū)別,誣告罪是嚴重造假害別人。
- 妨害作證罪(妨害別人作證)和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪包括刑事以外的訴訟階段。
- 經(jīng)過當事人同意,毀滅有利于當事人的證據(jù),在刑事訴訟中屬于幫助毀滅、證據(jù)罪,其他訴訟活動可能不構(gòu)成犯罪。
- 共同犯罪的,相互毀滅、偽造證據(jù)的,屬于事后不可罰行為。
虛假訴訟罪
- 僅限于無中生有的訴訟(不欠錢,虛構(gòu)材料),不包括擴大的訴訟(欠錢,但是多要錢)。
- 虛假訴訟要成功才能構(gòu)成犯罪。
- 辯護人、訴訟代理人幫助毀滅偽造證據(jù)妨害作證罪。
窩藏罪和包庇罪。
- 與犯罪分子同謀的,成立共犯。
- 為賣淫嫖娼通風報信的也構(gòu)成包庇罪。
- 犯罪后窩藏包庇的,屬于事后不可犯行為,即使犯的罪比窩藏罪、包庇罪還要輕。
- 窩藏跟包庇罪的區(qū)分。窩藏主要發(fā)生在窩藏犯人的活動。包庇罪是阻止司法機關(guān),欺騙司法機關(guān),頂包。
- 偽證是特殊的包庇。
- 單純的知情不舉,原則上不構(gòu)成犯罪,但是對間諜等危害國家安全的,構(gòu)成犯罪。
- 掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得受益罪。只要任何妨礙司法機關(guān)的活動,都構(gòu)成該罪。對犯罪工具的隱瞞掩飾的,不構(gòu)成該罪,而是幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。
專題18 毒品犯罪
走私、販賣、運輸、制造毒品罪
- 選擇性罪名,沒有數(shù)量限制。
販賣毒品罪
- 只要毒品賣出去了,無論是否錢到賬,都構(gòu)成既遂。
- 販賣毒品,是賣的行為,無論是否盈利。買方不構(gòu)成這個罪,(可能構(gòu)成非法持有毒品罪),但是為了賣而買的也構(gòu)成販賣毒品。所有幫買賣的人,都構(gòu)成販賣毒品罪。
制造毒品罪
- 簡單的摻雜,產(chǎn)假不屬于制造毒品。
運輸毒品罪
- 只有跟走私、販賣、制造毒品相關(guān)聯(lián)的運輸才構(gòu)成該罪,一般的運輸不構(gòu)成該罪。
- 為了個人吸收的目的,運輸少量毒品的,不構(gòu)成犯罪。不是吸收的目的,無論數(shù)量多少都可構(gòu)成運輸毒品罪。非法持有毒品罪也要達到一定的量才構(gòu)成犯罪。
- 針對不同品種、種類的毒品,應當折算。摻雜摻假降低純度賣出的,不計算純度,都按毒品計算。
- 妨害興奮劑管理罪(新增),國內(nèi)、國際運動會上使用興奮劑,不是懲罰運動員,而是懲罰引誘、欺騙的人。
- 緝毒警察包庇走私的,不構(gòu)成放縱走私罪,而是包庇毒品犯罪分子罪(特別法)。
- 強迫他人吸毒罪,不構(gòu)成故意傷害罪。
- 窩藏毒品犯罪所得的財物屬于窩藏毒贓罪,更掩飾隱瞞犯罪所得罪是發(fā)條競合,應特別法優(yōu)先。
非法持有毒品罪
- 查不清來源和去向。
- 需要達到一定數(shù)量。
- 與窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓罪的區(qū)別。窩藏毒品、毒贓的不是最終的目的,會轉(zhuǎn)移。
專題十九貪污賄賂犯罪
貪污罪
- 國家工作人員利用職務上的便利,非法占有公共財產(chǎn)。
- 國家機關(guān)管理的私人財產(chǎn),也屬于公共財產(chǎn)。如果不是公共財產(chǎn),可能構(gòu)成盜竊,詐騙罪。
- 對象是公共財產(chǎn),包括財產(chǎn)性利益,債權(quán),財物。
- 變相侵吞公共產(chǎn)財產(chǎn)的,也成立貪污罪。
- 客觀上必須利用職務上的便利。利于部分支付上的便利也屬于職務上的表露。
- 主體,國家機關(guān)人員,國家企事業(yè)單位領導,其他依照法律從事公務的人員,國家機關(guān)人員被派到企業(yè)。
- 必須在從事公務活動才屬于貪污罪。
- 受委托管理國有資產(chǎn)的人,即使不是國家工作人員,也能構(gòu)成貪污罪。
- 既遂的認定,控制財產(chǎn)。
- 經(jīng)濟往來當中,收受禮物和回扣的,成立的是受賄罪。在公務活動,或者對外交往活動中,收受禮物不上交的,成立的是貪污罪。
非法經(jīng)營同類營業(yè)罪
- 國有公司領導,經(jīng)營同類營業(yè)。
- 存在市場風險,不一定盈利。
為親友謀利罪
挪用公款罪
- 不包括公物,只包括公款,但特殊請款下,挪用抗險救宅等救濟性公物,也成立挪用公款罪。
- 以各種形式,公款個人挪用或者挪用給個人的,都構(gòu)成該罪。
- 用于盈利活動(包括間接盈利),非法活動(賭博之類),必須達到一定數(shù)額,不需要達到3個月,即可構(gòu)成既遂。其他的情況,必須要達到3個月沒有歸還且數(shù)額較大。
- 挪用公款罪和貪污罪的區(qū)別。主觀上想還的是挪用,不想還的是貪污。
- 沒有參與挪用公款的,使用挪用的錢的,不成立該罪。
- 讓別人幫忙挪用的,成立該罪。
受賄罪
- 主體,國家工作人員,和其他共犯。
- 對象,包括財物,和財產(chǎn)上的利益,不包括非財產(chǎn)上的利益(性賄賂,提供工作,提拔崗位,不能用金錢衡量的)。
- 表現(xiàn)形式,斡旋受賄,事后收受,事前收受,主動索要,被動收受。非法收受財物,為他人謀取利益,承諾或者實施謀取利益。虛假承諾也不行。利用未來的職權(quán),也算權(quán)錢交易。
- 受賄的本質(zhì)是全權(quán)交易。
- 斡旋受賄,自己本身沒這個權(quán)利,利用權(quán)利關(guān)系,讓有權(quán)利的人幫助。
- 金額要到達3萬元以上,才構(gòu)成受賄。
- 處于無奈收受別人禮物,即使上交的,無罪。
- 收受銀行卡或者房屋、汽車的,就算沒有過戶的,也要按實際金額認定受賄既遂。
- 收受財產(chǎn)數(shù)額的認定,以收受是的金額為標準。
- 利用影響力受賄罪。有影響力的人單獨受賄,且要求為他人謀取不正當利益。
- 對有影響力的人行賄罪。
- 行賄罪,為了謀取不正當利益而行賄。為了謀取正當利益的,不構(gòu)成行賄。不正當利益包括實質(zhì)上的利益和程序上的利益(插隊)。
- 巨額財產(chǎn)來源不明罪。拒不說明財產(chǎn)來源。在一審判決之前說明的,不構(gòu)成該罪。
- 介紹賄賂罪,3年以下,介紹行賄和受賄,沒有參與行賄受賄。
- 私分國有資產(chǎn)罪。以公犯罪。