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【已完結(jié)(字幕版)】2021年法考【主觀題】基礎版 刑法-眾合徐光華

2021-08-12 23:30 作者:伊杯coffee  | 我要投稿

刑法主觀題

8.8

  1. 集中考點,財產(chǎn)犯罪和人身犯罪,共同犯罪。


專題一 答題方法

  1. 基礎不牢,地動山搖。
  2. 言簡意賅,開門見山。


專題二 不作為犯

  1. 不履行刑法上的義務。
  2. 持有型犯罪在法考上都是作為犯。(因為沒有義務不持有,持有行為就是作為)
  3. 真正不作為犯,刑法明文規(guī)定只能由不履行義務而構(gòu)成的犯罪(遺棄罪,逃稅罪)。不真正的不作為犯,通常都是作為才能犯的罪,但是不作為也能犯。
  4. 身體積極消極與作為犯與不作為犯沒有關(guān)系,關(guān)鍵是看有沒有履行義務。但是不作為犯不履行義務可以是積極不履行或者消極不履行。
  5. 不作為犯的成立條件,當為、能為(有救助的可能性)而不為。
  6. 不作為犯的作為義務,創(chuàng)造風險就有作為義務,降低風險沒有作為義務(但不能耽誤別人的救助,否則要救助到底),不能幫倒忙。在自己的控制區(qū)域有救助義務。社會正常風險,沒有義務。
  7. 其他義務的來源,具有保障安全的義務,法律規(guī)定的義務。特定職務要求所規(guī)定的義務。法律行為所創(chuàng)設的義務,合同義務。
  8. 緊密共同體,相互有救助的義務。
  9. 松散的共同體,互相沒有救助的義務。
  10. 不作為犯的認識錯誤問題,事實認識錯誤和法律認識錯誤。事實認識錯誤不構(gòu)成犯罪(對事實沒認清),法律認識錯誤構(gòu)成犯罪。
  11. 前罪后的不作為犯罪,(情況大概率發(fā)生,例如交通肇事后不救助被害人,成立交通肇事致人死亡)法律規(guī)定總體評價的總體評價,沒有規(guī)定的分開評價。


專題三 因果關(guān)系

  1. 行為和結(jié)果之間合乎規(guī)律的因果關(guān)系。
  2. 介入因素不中斷(介入因素合理)行為與結(jié)果的發(fā)生,就有因果關(guān)系,中斷的(介入因素非常異常),行為與結(jié)果之間就沒有因果關(guān)系。
  3. 因果關(guān)系的前提必須有實行行為,否則不談因果關(guān)系。實行行為是法律所禁止的行為。
  4. 客觀規(guī)則理論,制造并實現(xiàn)法律所禁止的風險。結(jié)果沒有超出構(gòu)成要件的法益保護范圍(故意傷害罪與財物損失沒有因果關(guān)系)。


專題四 事實認識錯誤與法律認識錯誤。

  1. 事實認識錯誤,對象錯誤和打擊錯誤,想殺A死了B。
  2. 抽象認識錯誤,想攻擊人結(jié)果攻擊了物。
  3. 具體的事實認識錯誤。沒有超出法益所要保護的內(nèi)容。兩種觀點,具體符合說和法定符合說。
  4. 因果關(guān)系的錯誤,流程的錯誤。結(jié)果發(fā)生早了或發(fā)生晚了,但都在合理范圍內(nèi)。



專題五 犯意提升和另起犯意

  1. 犯意提升,同一對象,同類法益,只定重的一罪。
  2. 犯意降低,同一對象,同一法益,指定重的中止。
  3. 另起犯意,同一對象,不同法益,原則上要數(shù)罪并罰。不同對象,同一法益,指定一罪(兩個罪名相同)


專題六 排除犯罪事由

  1. 正當防衛(wèi),緊急避險。被害人承諾。
  2. 正當防衛(wèi),打擊壞人,保護法益被侵害。、
  3. 正當防衛(wèi)本質(zhì)上是保護自己的法益,只能在事實行為開始時。
  4. 偶然犯罪,兩種觀點、
  5. 防衛(wèi)過當,行為和結(jié)果雙重過當。
  6. 緊急避險,損害第三者利益,要有避險意識,避險認識(認清事實),避險意志(保護財產(chǎn)或人身)。是轉(zhuǎn)移風險,形式上是犯罪行為,做好事本身不是緊急避險(沒有形式上的犯罪,單純做好事不是緊急避險。)
  7. 被害人承諾,事后承諾無效,只能承諾輕傷以下,重傷以上不能承諾,只能承諾自己的利益。
  8. 緊急情況下,推定合理的承諾(善意的推定)幫助他人,視為對方已承諾。
  9. 對方同意毀滅自己有利的證據(jù)也屬于犯罪,屬于幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。


專題七 故意犯罪的停滯形態(tài)。

  1. 解決量刑問題。
  2. 犯罪未遂,中止,預備。
  3. 故意犯罪分為預備階段和實行階段,前階段停止下來,屬于犯罪預備,實行階段停止下來,屬于犯罪未遂。
  4. 犯罪停止形態(tài)不具有可轉(zhuǎn)化性,一個犯罪狀態(tài)停止不會出現(xiàn)另一個犯罪停止形態(tài)。例如,先前以殺人的故意傷害他人以為既遂就走了,后來回來時發(fā)現(xiàn)人沒死,送去醫(yī)院,仍成立故意殺人未遂,送去醫(yī)院只能屬于量罪情節(jié),因為前一個犯罪已經(jīng)結(jié)束了,后面的救助屬于新的行為。
  5. 犯罪預備,還沒有著手,此時停止的屬于犯罪預備。著手條件,犯罪對象出現(xiàn),開始行動。
  6. 對象沒有出現(xiàn),但行為對法益侵犯具有緊迫性,能成立犯罪未遂。
  7. 受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易,污染了國家工作人員的廉潔性。
  8. 預備行為實行化。將部分預備行為當做實行行為,例如恐怖活動罪的預備。
  9. 犯罪未遂,犯罪既遂的標準以法律規(guī)定的為標準。犯罪結(jié)果要與行為要有因果關(guān)系,沒有因果關(guān)系的構(gòu)成為未遂。未得逞的,欲達目的而不能(以犯罪分子主觀為標準)
  10. 未遂犯的類型,能犯未遂,不能犯未遂。
  11. 犯罪中止,在預備階段屬于預備的中止,實行階段屬于實行的中止。中止要到達結(jié)果。
  12. 量變的加重構(gòu)成,數(shù)額較大,數(shù)額巨大,數(shù)額特別巨大。

專題八 共同犯罪

  1. 成立共犯與年齡無關(guān)。
  2. 共謀也屬于共同犯罪。
  3. 共同犯罪的時間,中途加入的屬于犯罪,但是不對前行為的加重行為負責。
  4. 共同犯罪學說,完全犯罪共同學說,部分共同犯罪學說,行為犯罪共同學說(只看客觀行為,不看故意還是過失)。部分犯罪共同說是主流。
  5. 共同犯罪與間接正犯的區(qū)別。間接正犯是被人支配,不清楚事實,單方主導。
  6. 部分犯罪共同,只對共同的部分成立共同犯罪。
  7. 不成立共同犯罪的情形,過失犯罪不成立共同犯罪(交通肇事可以成立過失犯罪的共同犯罪例外)。共同行為但是沒有同謀,沒有共同故意(例如,甲、乙同時。
  8. 片面共犯,片面實行犯和片面幫組犯。片面幫助犯一定是共犯,片面實行犯是不是共犯有兩種觀點。
  9. 共同犯罪的形式,任意的共犯和必要的共犯。對合型犯罪,行賄和受賄,拐賣和收買的。
  10. 教唆犯,是共同犯罪中的一種。教唆未滿14周歲以下的,屬于間接正犯,不成立共同犯罪。教唆他人犯罪的,按教唆者所起的作用懲罰,教唆也有可能是從犯。教唆不滿18周歲的要從重懲罰。
  11. 幫助犯,是強化犯意。
  12. 教唆未遂,可以從輕減輕處罰。教唆他人去犯罪,他人不去的,有兩種觀點。行為無價值認為有罪,結(jié)果無價值認為無罪。
  13. 教唆犯跟間接正犯的區(qū)別,可能存在競合。
  14. 共犯脫離理論,退的干凈的,可以脫離。


罪數(shù)論

  1. 以法律規(guī)定為標準。
  2. 把前行為當做后罪的手段的,只對后罪定罪。
  3. 判決宣告前,同種罪名只定一罪,判決宣告以后,數(shù)罪并罰。
  4. 實質(zhì)的一罪,繼續(xù)犯,非法拘禁罪,侵害行為一直在持續(xù)
  5. 想象競合。一個行為同時觸犯兩個法益,擇一重罪處罰。
  6. 受賄之后幫助他人做違法的事,屬于兩個行為,要數(shù)罪并罰,不是想象競合。但是中介組織收受他人賄賂之后,又提供虛假證明文件的,擇一重罪處罰(例外規(guī)定)
  7. 有毒品交換危險物質(zhì),即構(gòu)成販賣毒品罪和非法買賣危險物質(zhì)罪,不屬于想象競合,是兩個行為,數(shù)罪并罰。

結(jié)果加重犯

  1. 實施了一個犯罪行為,但造成了加重結(jié)果(超出犯罪既遂的結(jié)果),基本犯罪行為具有直接因果關(guān)系。如果加重結(jié)果不是基本犯罪所造成的的,是另一個單獨的行為,就不是結(jié)果加重犯。
  2. 對加重結(jié)果至少是過失。
  3. 殺人跟傷害不一樣,故意傷害的結(jié)果加重犯不等于故意殺人。
  4. 輕罪沒有結(jié)果加重犯,
  5. 沒有直接關(guān)聯(lián)的不是結(jié)果加重犯
  6. 破壞交通設施罪是重罪,有結(jié)果加重犯。
  7. 與基本罪不相干的結(jié)果不是結(jié)果加重犯。


法定的一罪

處斷的一罪

  1. 牽連犯,兩罪聯(lián)系十分密切。
  2. 連續(xù)犯(多次犯同樣的罪)。
  3. 吸收犯,前罪和后罪,非常密切,制造毒品罪和持有毒品罪,制造后一定會持有,所以只定一罪。
  4. 不可犯的事后行為。

專題十 自首和立功

  1. 一般自首和特別自首。
  2. 必須在一審判決前交代。
  3. 特別自首,被抓后如實交代司法機關(guān)還沒掌握的另一犯罪,兩個罪名不能相同,且另一罪名是司法機關(guān)近期內(nèi)難以發(fā)現(xiàn)的事實,密切關(guān)聯(lián)的犯罪不成立特別自首。
  4. 坦白,從寬,被歸案后如實交代自己的罪行。
  5. 立功,檢舉揭發(fā)他人犯罪行為,只要有益于國家和社會的。親友代為立功的不算立功。
  6. 揭發(fā)對合關(guān)系不成立立功,成立自首。如行賄跟受賄,


刑法分則

  1. 法律注意規(guī)定和法律擬制規(guī)定。
  2. 法律擬制規(guī)定,例如管理國家企業(yè)的非國家人員也能構(gòu)成貪污罪。

專題十二 財產(chǎn)犯罪

  1. 保護財產(chǎn)的所有權(quán)和占有權(quán)。
  2. 黑吃黑,刑法不管。白吃黑,自救行為。

搶劫罪

  1. 以暴力脅迫等其他方法致使被害人無法反抗,不敢反抗,劫取財物。
  2. 脅迫。當場使用暴力想威脅。
  3. 其他方法,迷昏,
  4. 財物,包括借條,欠條。
  5. 突出兩個當場,當場使用暴力或威脅當場使用暴力,當場劫財。
  6. 搶劫的八種加重構(gòu)成(不是結(jié)果加重犯,只有搶劫致人重傷死亡是結(jié)果加重犯),十年以上,至死刑。
  7. 入戶搶劫,對“戶”要做縮小解釋。戶要是生活的住宅。要求全程發(fā)生在戶內(nèi)。
  8. 在公共交通工具上搶劫,要求全程發(fā)生在戶內(nèi)。
  9. 搶劫致人重傷、死亡。搶劫的附隨行為(以為對方死了,結(jié)果是埋死的),被害人的死亡跟搶劫因果關(guān)系的(不是自殺)也是結(jié)果加重構(gòu)成。
  10. 冒充軍警人員搶劫。搶劫銀行等經(jīng)融機構(gòu)。搶劫軍用物資。持槍搶劫。多次搶劫或金額巨大。
  11. 攜帶兇器搶奪 267 /2條,屬于擬制搶劫。
  12. 轉(zhuǎn)化型搶劫 269,犯盜竊,詐騙,搶奪后為了抗拒抓捕,窩藏贓物或者毀滅罪證而使用暴力的,屬于搶劫(法律擬制規(guī)定)。使用暴力具有被動性。非常被動的暴力(掙脫)必須要造成輕傷以上才能定轉(zhuǎn)化型搶劫。
  13. 搶劫金額的認定,情節(jié)信用卡的,以實際用的金額為準。搶劫逃跑時搶劫車輛的,車輛價值也屬于搶劫的金額。
  14. 搶劫與飛車搶奪。明知會造成被害人 傷亡,仍然奪取的,造成被害人輕傷以上的,屬于搶奪。
  15. 綁架過程中搶劫的,擇一重罪處罰。


盜竊罪

  1. 對象是他人占有的財物(自己擁有所有權(quán),但是占有權(quán)在別人那的,構(gòu)成盜竊罪,例如將財物借給他人后盜竊回來的,構(gòu)成盜竊罪,獲得賠償?shù)模粯?gòu)成詐騙罪,也只構(gòu)成盜竊罪)。
  2. 盜竊的財物多種多樣。
  3. 盜竊罪是否需要公開的,有兩種觀點。有時候公開的情況,有的認為盜竊,有的認為搶奪。
  4. 數(shù)額較大,多次盜竊,扒竊,入戶盜竊,攜帶兇器盜竊(2011年,刑法修正案8規(guī)定的后三種),不需要數(shù)額限制。普通的盜竊需要數(shù)額限制。
  5. 盜竊有價證券的,以給被害人造成的實際損失為盜竊數(shù)額。
  6. 盜竊后銷贓的,原則上屬于事后不可罰,但是賣的明顯過高的,可能構(gòu)成詐騙。盜竊違禁品銷贓的,數(shù)罪并罰。


詐騙罪

  1. 被害人自愿處分財產(chǎn)。被害人要有處分權(quán)(占有權(quán)或者所有權(quán)),處分意識。
  2. 處分意識,包括處分認識和處分意志。具體處分意識,和概括處分意識說。
  3. 無效債權(quán)的喪失,不屬于詐騙,例如,騙色。
  4. 暗中掉包的成立盜竊罪。調(diào)虎離山的也是盜竊罪。

侵占罪

  1. 自訴案件
  2. 對贓款的保管不還的,構(gòu)不構(gòu)成侵占有異議。
  3. 無人占有的財物,和替人保管的財物。
  4. 有人占有還是無人占有,要看是否財物在合理的位置。
  5. 保管密封物的,對密封物的財產(chǎn)不是占有,例如替人保管箱子,取走箱子里面的財物,構(gòu)成盜竊罪。


敲詐勒索罪

  1. 違法所要財物
  2. 跟盜竊和詐騙罪的法定刑相同,不是很嚴重。
  3. 威脅,要挾,使對方感到害怕。


綁架罪

  1. 比搶劫罪還要嚴重。
  2. 是三面關(guān)系。


專題十三 侵犯人生權(quán)利的犯罪

故意殺人罪

1.????導致流產(chǎn)的,不屬于故意殺人。

2.????自殺,自殺本身是無罪的。

3.????安樂死,積極的安樂死,促進死亡,成立故意殺人。消極的安樂死,不做任何救助,無罪。

4.????教唆別人自殺,一般情況下無罪。

5.????幫助別人自殺,原則上不成立故意殺人罪。

6.????相約自殺不成立犯罪。

7.????欺騙別人自殺成立殺人罪。

8.????逼迫別人自殺,成立殺人罪。

9.????罪數(shù)的認定,將殺人最為犯罪的手段只定一個最(為了搶劫而殺人的,只定搶劫罪),轉(zhuǎn)化犯(非法拘禁故意殺人的,成立故意殺人罪),犯罪以后再殺人的原則上都是數(shù)罪并罰,除了綁架罪再殺人的,只定綁架罪一罪。

10.?過失致人死亡罪?;谶^失的,沒有故意。

?

故意傷害罪

1.????保護法益是他人生理機能的健全。

2.????故意傷害罪致人死亡和故意殺人罪區(qū)別。主觀心態(tài)不同,故意傷害罪主觀惡性比故意殺人小。

3.????故意傷害致人死案的結(jié)果加重犯,要求傷害行為具有致人死亡的高度危險性。

?

組織出賣人體器官罪

1.針對的是活人的器官。侵犯的法益是人體健康。

2.不看是否盈利。


強奸罪(3年以上,10年以下)

  1. 強奸婦女,違反婦女對性權(quán)利的選擇。采用暴力、脅迫等手段,達到比較明顯的難以反抗的程度。
  2. 奸淫幼女,從重處罰(在3到10年標準范圍內(nèi)從重)14周歲以下,無論是否征得對方同意。
  3. 強奸罪的加重情節(jié)(8種),十年以上到死刑。原則上做擴大解釋。公眾場所當眾強奸婦女。二人以上輪奸,跟犯罪人的年齡無關(guān)。奸淫未滿10周歲的幼女,或者造成幼女(14周歲以下)傷害。致人重傷、死亡(結(jié)果加重犯)或者其他嚴重后果(癡呆女懷孕等)。
  4. 實施任何犯罪以后再強奸的都是數(shù)罪并罰,但是拐賣婦女、兒童罪強奸的只定拐賣婦女、兒童罪一罪(十年以上到死刑)


負有照顧職責人員性侵罪(3年以下)

  1. 對象是14到16周歲的人。
  2. 不是強奸,沒有強迫(至少達不到強奸的程度)。(例如老師和學生)


非法拘禁罪 (3到10年)

  1. 非法拘禁罪,保護法益是他人的人生自由(現(xiàn)實的人生自由,不能是假設的法益,必須是被害人清楚被限制了人生自由)
  2. 非法拘禁過程中致人重傷死亡的(10年以上),屬于非法拘禁罪的結(jié)果加重犯,只能是過失。如果是故意的,屬于故意殺人罪。
  3. 為了索債而非法拘禁的,不構(gòu)成綁架罪,是非法拘禁罪。


綁架罪(十年以上或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn))

  1. 勒索財物為目的綁架他人的,或者綁架他人作為人質(zhì)。
  2. 殺害被綁架人或者故意傷害被綁架人,致人重傷、死亡的。構(gòu)成加重情節(jié)。殺害被綁架人不要求被害人一定死亡。
  3. 殺害被綁架人(因綁架行為導致的故意行為),或者故意傷害致人重傷、死亡的,是加重構(gòu)成,判處無期或死刑,并處沒收財產(chǎn)。
  4. 綁架罪綁錯的定綁架罪未遂。
  5. 以勒索財物為目的偷竊嬰兒的,成立綁架罪。


拐賣婦女兒童罪(五年以上十年以下,并處罰金)

妨礙公務罪

誣告陷害罪(三年以下、管制、拘役,造成嚴重后果三年以上十年以下)

  1. 必須誣告特定的人,明確誣告對象。
  2. 誣告陷害單位的,原則也成立誣告罪。
  3. 誣告沒有責任能力的人,也成立犯罪。
  4. 必須捏造犯罪事實。


侮辱誹謗罪(三年以下)

  1. 以暴力或者其他方法公然侮辱他人或者捏造事實誹謗他人,情節(jié)嚴重的。
  2. 親告罪,但是嚴重危害社會秩序和國家利益的除外。

侵犯公民個人信息罪

  1. 對象是信息,包括秘密,隱私,公開的信息等。
  2. 非法獲取或者非法擴散。
  3. 信息,能反映個人身份,反映個人活動的。
  4. 需要有載體。


危害公共安全類犯罪


  1. 不特定或者多數(shù)人的生命安全,而且不特定有擴張的可能性(否則不屬于)。

以危險方法危害公共安全罪(3到10年,造成嚴重后果的10年以上,無期或死刑)

  1. 防火,爆炸,決水,投放危險物質(zhì)罪等同等危險的行為。
  2. 危險是指嚴重的危險。
  3. 危險駕駛罪(6個月以下),交通駕駛罪(3年以下,3到7年,7年以上),以危險方法危害公共安全罪。這三個罪的區(qū)別。以危險程度區(qū)分。

交通肇事罪

  1. 交通肇事因逃逸致人死亡,屬于結(jié)果加重犯(7年以上)。不作為故意殺人罪和交通肇事罪綜合考慮。
  2. 主體,任何人都能構(gòu)成交通肇事罪,包括行人違反交通規(guī)則造成交通事故的。指使他人危險駕駛的,指使人和駕駛?cè)硕紭?gòu)成交交通肇事罪,但屬于過失犯罪,不成立共同犯罪。
  3. 交通事故后指使司機逃跑的,成立不作為犯罪,構(gòu)成共同犯罪。
  4. 允許車輛隨意行駛的地方都屬于道路,都能構(gòu)成交通肇事罪。其他地方可能構(gòu)成過失犯致人死亡罪。
  5. 交通肇事因逃逸致人死亡,原風險繼續(xù),逃避法律追究,逃跑行為與死亡結(jié)果有因果關(guān)系(及時救治能救活)。
  6. 交通肇事之后,故意傷害被害人的,數(shù)罪并罰。
  7. 在公共交通工具上打架的,分情況,對司機更加嚴格,司機控制了風險的發(fā)生。乘客或者司機只要針對方向盤的,原則上成立危害公共安全罪(要造成要種后果)


危險駕駛罪(6個月以下)

  1. 危險駕駛罪,危險形式,醉酒開車,追逐競駛,從事校車或者危險品管理的車輛違反相關(guān)規(guī)定。
  2. 毒駕,不屬于危險駕駛罪。
  3. 醉酒駕駛,駕駛機動車,包括汽車,拖拉機,摩托車,輕型機動車等。


妨礙安全駕駛罪(刑法修正案11,新增,一年以下)

  1. 妨礙程度很高的,可以構(gòu)成危害公共安全罪。


專題十五,破壞金融管理秩序的犯罪

  1. 跟錢有關(guān)系的犯罪。


偽造貨幣罪

  1. 假幣,正在流通的貨幣,國內(nèi)外流通。
  2. 偽造停止流通的貨幣,可能構(gòu)成詐騙罪。
  3. 變造貨幣,不屬于偽造貨幣,是對真幣的改變。

持有、使用假幣罪

  1. 查不清來源和去向。

使用假幣罪

  1. 按面值使用,且投入流通。
  2. 用假幣送禮的,也構(gòu)成使用假幣罪。
  3. 出售、購買、運輸假幣罪,買賣雙方都是犯罪。
  4. 以上行為都不包括變造的貨幣。
  5. 變造貨幣罪。使用變造貨幣可能使用詐騙罪。
  6. 假幣犯罪的罪數(shù)問題。購買假幣后再使用的,定假幣罪一罪。偽造貨幣后持有,運輸,使用的,定偽造貨幣罪一罪。總之前行為和后行為關(guān)聯(lián)系非常密切的,只定一罪。

違法吸收公眾存款罪

  1. 非法吸收公眾存款,再進行放貸,賺取利息差。
  2. 沒有非法占有為目的,但是風險太大,容易引起社會混亂。以非法占有為目的的屬于詐騙(集資詐騙罪)。
  3. 提起公訴之前,積極賠償被害人的,可以減輕或者從輕處罰。(刑法修正案11新規(guī))
  4. 相親朋好友借錢的,去放貸的,不構(gòu)成犯罪。
  5. 拿自己的錢去放貸的,不構(gòu)成犯罪。(但是職業(yè)放貸可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪)。
  6. 所有的財產(chǎn)犯罪都廢除了死刑,除了集資詐騙罪。


高利轉(zhuǎn)貸罪

  1. 從銀行貸款,去進行放貸,賺取利息差。
  2. 沒有非法占有為目的。

騙取貸款罪

  1. 不符合貸款條件,虛構(gòu)材料和條件去銀行貸款。
  2. 最后沒有還款的才構(gòu)成犯罪(刑法修正案11新增)。

洗錢罪

  1. 將贓物換成合法的財產(chǎn),黑錢洗白。
  2. 即破壞金融秩序,有隱瞞贓物。
  3. 洗自己的贓款的,是事后不可罰,但是破壞了金融秩序,也構(gòu)成洗錢罪。
  4. 洗錢罪的上游犯罪,事實可以認定,但是罪名發(fā)生變化的,洗錢罪仍然成立,上游罪的人死了,也屬于洗錢。
  5. 洗錢罪和掩飾、隱瞞、犯罪所得犯罪收益罪是法條競合。


專題十六 信用卡詐騙罪

  1. 不區(qū)分對人和對機器使用(有爭議,都定信用卡詐騙的是主流)。‘
  2. 非法獲取信用卡后使用信用卡的的,只定信用卡詐騙罪。但是盜竊信用卡(真是有效的)并使用的,定盜竊罪。搶劫信用卡(真是有效的)并使用的,定搶劫罪。
  3. 非法獲取信用卡不用的,原則上不定罪,但是騙取銀行獲得信用卡的,成立妨礙信用卡管理罪。
  4. 透支時有歸還意識,后面不想還的(屬于民事糾紛),不屬于信用卡詐騙罪。
  5. 替人保管信用卡并使用的,也是信用卡詐騙罪。
  6. 196條3款規(guī)定,盜竊后使用信用卡的,定盜竊罪。
  7. 螞蟻花唄等非銀行的金融機構(gòu)不屬于信用卡。


專題17 妨害司法犯罪

  1. 妨害司法機關(guān)工作。
  2. 在偵查,抓捕,追贓等階段妨害司法。


偽證罪

  1. 僅存在刑事訴訟過程中。(證人,鑒定人,翻譯人等)
  2. 偽證罪和誣告陷害罪的區(qū)別,誣告罪是嚴重造假害別人。
  3. 妨害作證罪(妨害別人作證)和幫助毀滅、偽造證據(jù)罪包括刑事以外的訴訟階段。
  4. 經(jīng)過當事人同意,毀滅有利于當事人的證據(jù),在刑事訴訟中屬于幫助毀滅、證據(jù)罪,其他訴訟活動可能不構(gòu)成犯罪。
  5. 共同犯罪的,相互毀滅、偽造證據(jù)的,屬于事后不可罰行為。

虛假訴訟罪

  1. 僅限于無中生有的訴訟(不欠錢,虛構(gòu)材料),不包括擴大的訴訟(欠錢,但是多要錢)。
  2. 虛假訴訟要成功才能構(gòu)成犯罪。
  3. 辯護人、訴訟代理人幫助毀滅偽造證據(jù)妨害作證罪。



窩藏罪和包庇罪。

  1. 與犯罪分子同謀的,成立共犯。
  2. 為賣淫嫖娼通風報信的也構(gòu)成包庇罪。
  3. 犯罪后窩藏包庇的,屬于事后不可犯行為,即使犯的罪比窩藏罪、包庇罪還要輕。
  4. 窩藏跟包庇罪的區(qū)分。窩藏主要發(fā)生在窩藏犯人的活動。包庇罪是阻止司法機關(guān),欺騙司法機關(guān),頂包。
  5. 偽證是特殊的包庇。
  6. 單純的知情不舉,原則上不構(gòu)成犯罪,但是對間諜等危害國家安全的,構(gòu)成犯罪。
  7. 掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得受益罪。只要任何妨礙司法機關(guān)的活動,都構(gòu)成該罪。對犯罪工具的隱瞞掩飾的,不構(gòu)成該罪,而是幫助毀滅、偽造證據(jù)罪。


專題18 毒品犯罪

走私、販賣、運輸、制造毒品罪

  1. 選擇性罪名,沒有數(shù)量限制。

販賣毒品罪

  1. 只要毒品賣出去了,無論是否錢到賬,都構(gòu)成既遂。
  2. 販賣毒品,是賣的行為,無論是否盈利。買方不構(gòu)成這個罪,(可能構(gòu)成非法持有毒品罪),但是為了賣而買的也構(gòu)成販賣毒品。所有幫買賣的人,都構(gòu)成販賣毒品罪。

制造毒品罪

  1. 簡單的摻雜,產(chǎn)假不屬于制造毒品。


運輸毒品罪

  1. 只有跟走私、販賣、制造毒品相關(guān)聯(lián)的運輸才構(gòu)成該罪,一般的運輸不構(gòu)成該罪。
  2. 為了個人吸收的目的,運輸少量毒品的,不構(gòu)成犯罪。不是吸收的目的,無論數(shù)量多少都可構(gòu)成運輸毒品罪。非法持有毒品罪也要達到一定的量才構(gòu)成犯罪。
  3. 針對不同品種、種類的毒品,應當折算。摻雜摻假降低純度賣出的,不計算純度,都按毒品計算。
  4. 妨害興奮劑管理罪(新增),國內(nèi)、國際運動會上使用興奮劑,不是懲罰運動員,而是懲罰引誘、欺騙的人。
  5. 緝毒警察包庇走私的,不構(gòu)成放縱走私罪,而是包庇毒品犯罪分子罪(特別法)。
  6. 強迫他人吸毒罪,不構(gòu)成故意傷害罪。
  7. 窩藏毒品犯罪所得的財物屬于窩藏毒贓罪,更掩飾隱瞞犯罪所得罪是發(fā)條競合,應特別法優(yōu)先。

非法持有毒品罪

  1. 查不清來源和去向。
  2. 需要達到一定數(shù)量。
  3. 與窩藏、轉(zhuǎn)移毒品、毒贓罪的區(qū)別。窩藏毒品、毒贓的不是最終的目的,會轉(zhuǎn)移。


專題十九貪污賄賂犯罪

貪污罪

  1. 國家工作人員利用職務上的便利,非法占有公共財產(chǎn)。
  2. 國家機關(guān)管理的私人財產(chǎn),也屬于公共財產(chǎn)。如果不是公共財產(chǎn),可能構(gòu)成盜竊,詐騙罪。
  3. 對象是公共財產(chǎn),包括財產(chǎn)性利益,債權(quán),財物。
  4. 變相侵吞公共產(chǎn)財產(chǎn)的,也成立貪污罪。
  5. 客觀上必須利用職務上的便利。利于部分支付上的便利也屬于職務上的表露。
  6. 主體,國家機關(guān)人員,國家企事業(yè)單位領導,其他依照法律從事公務的人員,國家機關(guān)人員被派到企業(yè)。
  7. 必須在從事公務活動才屬于貪污罪。
  8. 受委托管理國有資產(chǎn)的人,即使不是國家工作人員,也能構(gòu)成貪污罪。
  9. 既遂的認定,控制財產(chǎn)。
  10. 經(jīng)濟往來當中,收受禮物和回扣的,成立的是受賄罪。在公務活動,或者對外交往活動中,收受禮物不上交的,成立的是貪污罪。


非法經(jīng)營同類營業(yè)罪

  1. 國有公司領導,經(jīng)營同類營業(yè)。
  2. 存在市場風險,不一定盈利。

為親友謀利罪


挪用公款罪

  1. 不包括公物,只包括公款,但特殊請款下,挪用抗險救宅等救濟性公物,也成立挪用公款罪。
  2. 以各種形式,公款個人挪用或者挪用給個人的,都構(gòu)成該罪。
  3. 用于盈利活動(包括間接盈利),非法活動(賭博之類),必須達到一定數(shù)額,不需要達到3個月,即可構(gòu)成既遂。其他的情況,必須要達到3個月沒有歸還且數(shù)額較大。
  4. 挪用公款罪和貪污罪的區(qū)別。主觀上想還的是挪用,不想還的是貪污。
  5. 沒有參與挪用公款的,使用挪用的錢的,不成立該罪。
  6. 讓別人幫忙挪用的,成立該罪。


受賄罪

  1. 主體,國家工作人員,和其他共犯。
  2. 對象,包括財物,和財產(chǎn)上的利益,不包括非財產(chǎn)上的利益(性賄賂,提供工作,提拔崗位,不能用金錢衡量的)。
  3. 表現(xiàn)形式,斡旋受賄,事后收受,事前收受,主動索要,被動收受。非法收受財物,為他人謀取利益,承諾或者實施謀取利益。虛假承諾也不行。利用未來的職權(quán),也算權(quán)錢交易。
  4. 受賄的本質(zhì)是全權(quán)交易。
  5. 斡旋受賄,自己本身沒這個權(quán)利,利用權(quán)利關(guān)系,讓有權(quán)利的人幫助。
  6. 金額要到達3萬元以上,才構(gòu)成受賄。
  7. 處于無奈收受別人禮物,即使上交的,無罪。
  8. 收受銀行卡或者房屋、汽車的,就算沒有過戶的,也要按實際金額認定受賄既遂。
  9. 收受財產(chǎn)數(shù)額的認定,以收受是的金額為標準。
  10. 利用影響力受賄罪。有影響力的人單獨受賄,且要求為他人謀取不正當利益。
  11. 對有影響力的人行賄罪。
  12. 行賄罪,為了謀取不正當利益而行賄。為了謀取正當利益的,不構(gòu)成行賄。不正當利益包括實質(zhì)上的利益和程序上的利益(插隊)。
  13. 巨額財產(chǎn)來源不明罪。拒不說明財產(chǎn)來源。在一審判決之前說明的,不構(gòu)成該罪。
  14. 介紹賄賂罪,3年以下,介紹行賄和受賄,沒有參與行賄受賄。
  15. 私分國有資產(chǎn)罪。以公犯罪。

【已完結(jié)(字幕版)】2021年法考【主觀題】基礎版 刑法-眾合徐光華的評論 (共 條)

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