問題：

根據(jù)《民法典》第230條，因繼承取得物權(quán)的，自繼承開始時(shí)發(fā)生效力，無須登記或交付便可產(chǎn)生物權(quán)變動(dòng)效果?！睹穹ǖ湮餀?quán)編釋義》（黃薇主編，第44面）與《鐘秀勇講民法》（第194面）均認(rèn)為此處“繼承”包括法定繼承和遺囑繼承。能否根據(jù)第230條推斷，采用遺囑繼承的方式設(shè)立居住權(quán)的，自繼承開始時(shí)發(fā)生效力，無須登記？

《民法典》第368條規(guī)定居住權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。第371條規(guī)定以遺囑方式設(shè)立居住權(quán)的，參照適用本章的有關(guān)規(guī)定，那是不是也要參照第368條，即以遺囑方式設(shè)立居住權(quán)的，居住權(quán)自登記時(shí)設(shè)立？如果是，那么第368條、第371是否為第230條的特殊規(guī)則？

假如在現(xiàn)實(shí)中，老人通過遺囑為自己的再婚老伴設(shè)立居住權(quán)，同時(shí)在遺囑中載明房屋所有權(quán)歸兒子，但尚未登記居住權(quán)即離世。老伴何時(shí)才能取得居住權(quán)？是繼承開始時(shí)取得，還是兒子為老伴辦理居住權(quán)登記后才取得？

解答：

一、問題本身

民法典第230條在體系中位于物權(quán)編通則第三節(jié)其他規(guī)定，屬于非基于法律行為的物權(quán)變動(dòng)，依據(jù)第230條的規(guī)定，法定繼承開始后，就會(huì)發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。繼承分為法定繼承和遺囑繼承兩類，就法定繼承適用230條并無疑問，問題主要集中在遺囑繼承，遺囑繼承屬于死因法律行為，行為人死亡，遺囑才發(fā)生法律效力。因此根據(jù)遺囑的規(guī)定，要求被繼承人和遺囑繼承人之間進(jìn)行交付或者登記，是不可能的。為了確定權(quán)利的歸屬，實(shí)現(xiàn)定分止?fàn)幍哪康模穹ǖ涑姓J(rèn)遺囑繼承自遺囑生效時(shí)就發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。例如被繼承人死亡時(shí),繼承人或受遺贈(zèng)人在國外,尚未知悉被繼承人去世,自然無法辦理登記等程序,此時(shí)直接確定物權(quán)的歸屬,可以避免因繼承人或受遺贈(zèng)人尚未實(shí)際占有繼承財(cái)產(chǎn)而發(fā)生各種產(chǎn)權(quán)爭(zhēng)議。

因此在230條、368條、371條的適用關(guān)系是，230條作為另外兩條的適用例外。居住權(quán)的設(shè)立同樣屬于物權(quán)變動(dòng)，因此要適用物權(quán)變動(dòng)的一般規(guī)則。自繼承或受遺贈(zèng)開始發(fā)生效力也可以最大限度尊重被繼承人意志以及維護(hù)繼承人與受遺贈(zèng)人的利益,?此外,在形式主義的物權(quán)變動(dòng)模式下,物權(quán)變動(dòng)的公示目的在于使物權(quán)變動(dòng)的事實(shí)為第三人所知曉,以保護(hù)交易安全。在依繼承取得物權(quán)的場(chǎng)合,因?yàn)槔^承人是與被繼承人具有一定親屬關(guān)系之人,?第三人通常會(huì)知曉雙方之間的關(guān)系,即使不進(jìn)行公示亦能夠?qū)崿F(xiàn)該目的。

同學(xué)所舉的例子之中，老人為自己的再婚老伴通過遺囑設(shè)立居住權(quán)，根據(jù)230條的規(guī)定，自繼承開始其老伴就可以取得居住權(quán)。

二、體系定位

繼承取得物權(quán)——非基于法律行為的物權(quán)變動(dòng)——《民法》（第八版）（上冊(cè)）P250

基于法律行為的物權(quán)變動(dòng)——《民法》（第八版）（上冊(cè)）P247

三、學(xué)習(xí)方法

在思考這個(gè)問題之時(shí)，其實(shí)同學(xué)已經(jīng)默認(rèn)了例子中國所設(shè)定的兒子是適用230條自繼承開始時(shí)發(fā)生物權(quán)變動(dòng)，但是，在法條中也有規(guī)定，基于法律行為的不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)變動(dòng)，但是同學(xué)已經(jīng)就230條進(jìn)行的特別適用。那么，其實(shí)居住權(quán)的設(shè)立同樣是物權(quán)變動(dòng)，基于同樣的使用目的，當(dāng)然也需要特別適用230條。對(duì)于不熟悉的權(quán)利，很多時(shí)候，不能像我們更熟悉的權(quán)利一樣快速地準(zhǔn)確地進(jìn)行適用，此時(shí)，不妨與同樣性質(zhì)的權(quán)利進(jìn)行類比，以取得更加可靠的結(jié)果。

四、問題點(diǎn)評(píng)

從這個(gè)問題之中，揭示了我們?cè)趯W(xué)習(xí)時(shí)的一些問題，體系性仍然不夠強(qiáng)，當(dāng)然在之后不斷地重復(fù)過程中，這樣的問題能夠被較好地解決。各位在學(xué)習(xí)之中，一定要注意搭建學(xué)習(xí)體系，從最基本的知識(shí)出發(fā)，才能掌握更為冷僻的知識(shí)點(diǎn)。