前言

? ? ? ?商業(yè)秘密是企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)重要的一部分，也是企業(yè)的核心競爭力。近年來，企業(yè)商業(yè)秘密泄密和侵權(quán)風險明顯上升，這已經(jīng)成為企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的一大阻礙，由此可見商業(yè)秘密保護及風險規(guī)避的必要性及重要性。

一、商業(yè)秘密是什么

? ? ? ?商業(yè)秘密是企業(yè)的無形財富，是保障企業(yè)市場競爭優(yōu)勢的關(guān)鍵要素。在推進創(chuàng)新型國家建設(shè)的過程中，商業(yè)秘密的價值愈發(fā)受到企業(yè)和國家的重視。對商業(yè)秘密的保護能夠維護商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益，打造公平競爭的市場環(huán)境，激發(fā)企業(yè)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新的潛能和熱情。

? ? ? 《中華人民共和國民法典》第一百二十三條第（五）項明確將商業(yè)秘密規(guī)定為知識產(chǎn)權(quán)的客體。根據(jù)《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）第九條第四款的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息。

二、相關(guān)法律文件

《國家工商行政管理局關(guān)于商業(yè)秘密構(gòu)成要件問題的答復》

《國家工商行政管理局關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》

《中央企業(yè)商業(yè)秘密保護暫行規(guī)定》

《商業(yè)特許經(jīng)營信息披露管理辦法》

《科學技術(shù)保密規(guī)定》

《國家科學技術(shù)秘密定密管理辦法》

最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院知識產(chǎn)權(quán)審判工作會議關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件若干問題的紀要的通知（法[2002]84號）

最高人民法院印發(fā)《最高人民法院關(guān)于全面加強知識產(chǎn)權(quán)審判工作為建設(shè)創(chuàng)新型國家提供司法保障的意見》的通知

《最高人民法院關(guān)于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》2021

三、商業(yè)秘密的構(gòu)成條件

? ? ? ?根據(jù)《反不正當競爭法》對“商業(yè)秘密”的定義，滿足商業(yè)秘密的商業(yè)信息有三個構(gòu)成要件：秘密性、價值性、保密性

01?秘密性

? ? ? ?商業(yè)秘密應(yīng)當是不為公眾所知悉、處于保密狀態(tài)、一般不易通過正當途徑或者方法獲得的信息。

02?價值性

? ? ? ?表現(xiàn)為商業(yè)秘密的權(quán)利能夠作營利性使用并給其帶來經(jīng)濟利益，或者體現(xiàn)為能夠維持、提升商業(yè)秘密的權(quán)利人的競爭優(yōu)勢。

03?保密性

? ? ? ?權(quán)利人為防止信息泄露所采取的與商業(yè)秘密的商業(yè)價值、他人獲取的難易程度等因素相適應(yīng)、合理且具有針對性的保密措施。

四、商業(yè)秘密侵權(quán)行為認定

1.是否屬于《反不正當競爭法》規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的范圍？

? ? ? ?《反不正當競爭法》第九條　經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：

? ? ? （一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；???????

? ? ? （二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

? ? ? （三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；

　? （四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。

? ? ? ?經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。

　　第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

2.判斷侵權(quán)行為是否成立：接觸＋實質(zhì)相同＋無合法來源

（一）接觸

? ? ? ?首先是看侵權(quán)人是否有接觸該商業(yè)秘密。由于實踐中員工、前員工商業(yè)秘密侵權(quán)案件較多，所以最高人民法院對于判斷員工、前員工是否有獲取商業(yè)秘密的渠道、可考量哪些因素在司法解釋中作出了進一步的規(guī)定：

? ? ?（1）職務(wù)、職責、權(quán)限；

? ? ?（2）承擔的本職工作或者單位分配的任務(wù)；

? ? ?（3）參與和商業(yè)秘密有關(guān)的生產(chǎn)經(jīng)營活動的具體情形；

? ? ?（4）是否保管、使用、存儲、復制、控制或者以其他方式接觸、獲取商業(yè)秘密及其載體；

? ? ?（5）需要考慮的其他因素。

（二）實質(zhì)性相同

? ? ?（1）商業(yè)秘密中的“實質(zhì)性相同”可參考著作權(quán)法中的“實質(zhì)性相似”的判定規(guī)則。

? ? ?（2）“實質(zhì)性相同”判定規(guī)則為，只要能基于某一層面內(nèi)容的一致進而確信被訴內(nèi)容來源于主張權(quán)利的內(nèi)容，相應(yīng)內(nèi)容與主張權(quán)利的內(nèi)容便構(gòu)成實質(zhì)上相同，而該層面越具體，越趨向于表達，確信度便越高。

（三）抗辯理由——合法來源

? ? ?（1）商業(yè)秘密已公開；

? ? ?（2）已獲得權(quán)利人授權(quán)；

? ? ?（3）個人信賴：若客戶基于對原告前員工的個人信賴，自愿與該員工或該員工現(xiàn)就職的公司進行交易，則該員工及其現(xiàn)公司不構(gòu)成侵犯原告商業(yè)秘密；

? ? ?（4）自行研發(fā)、反向工程：通過自行開發(fā)研制或者反向工程獲得被訴侵權(quán)信息的，人民法院應(yīng)當認定不屬于反不正當競爭法第九條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為。