主編：高云

?

《民法典》秉持鼓勵(lì)交易、強(qiáng)調(diào)誠(chéng)信等立法原則，在《合同法》基礎(chǔ)上，吸收成熟司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)合同編進(jìn)行了補(bǔ)充完善，顯著變化有如下九處。本文著重討論“合同訂立”中的三大變化。

?

【九大實(shí)務(wù)變化目錄】

?

【合同訂立】新增兩種合同訂立方式，留白更多想象空間

【合同效力】無(wú)效、無(wú)權(quán)處分、待批準(zhǔn)和可撤銷四類規(guī)則發(fā)生重大變化

【合同內(nèi)容】賦予相對(duì)方成本更低的格式條款抗辯權(quán)

【合同履行】突破合同相對(duì)性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度

【合同擔(dān)?！棵鞔_非典型擔(dān)保合同效力，豐富交易手段

【合同變更】確立情勢(shì)變更制度，增加交易靈活性

【合同違約】預(yù)期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償四大問題

【合同解除】違約方解除權(quán)開啟新時(shí)代

【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c(diǎn)

?

合同訂立

?

第一，新增其他合同訂立方式。

?

《合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”其確定了“要約-承諾”的締約方式，而《民法典》在《合同法》“要約-承諾”基礎(chǔ)上引入“其他締約方式”，《民法典》第471條規(guī)定：

?

“當(dāng)事人訂立合同，可以采取要約、承諾方式或者其他方式?！?/span>

?

允許當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況，自由選擇切合自身利益的締約方式。例如當(dāng)事人可以通過在線簽署、微信聊天、郵件等方式訂立合同，《民法典》第491條第2款規(guī)定：

?

“當(dāng)事人一方通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)發(fā)布的商品或者服務(wù)信息符合要約條件的，對(duì)方選擇該商品或者服務(wù)并提交訂單成功時(shí)合同成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外?！?/span>

?

該新增條款確定了電子合同訂立規(guī)則，與《電子商務(wù)法》相關(guān)規(guī)定保持一致。

?

對(duì)電子合同的具體分析，可以參見本書第三編“【合同總論-合同形式】電子合同和數(shù)據(jù)新法規(guī)則和應(yīng)對(duì)方案”。

?

第二，合同簽署方式增加兩種。

?

根據(jù)《民法典》第490條規(guī)定：

?

“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立。

?

法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立，當(dāng)事人未采用書面形式但是一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立?！?/span>

?

其在《合同法》第32條基礎(chǔ)上，增加按指印和實(shí)際履行兩種合同簽署方式。

?

此外值得注意的是，盡管《民法典》對(duì)于簽名、蓋章等合同簽署方式的效力判斷規(guī)則雖無(wú)提及，但根據(jù)立法原意并結(jié)合《九民紀(jì)要》相關(guān)內(nèi)容來看，對(duì)于上述行為效力的認(rèn)定，并非僵化地沿用“認(rèn)章不認(rèn)人”的單一標(biāo)準(zhǔn)，而是根據(jù)實(shí)際情況分類判斷，具體內(nèi)容可以參見本書第三編“【合同總論-合同簽署】風(fēng)險(xiǎn)要點(diǎn)和防控方案”詳細(xì)介紹。

?

第三，在尊重當(dāng)事人約定優(yōu)先基礎(chǔ)上，分清合同成立和生效的法律性質(zhì)。

?

關(guān)于這個(gè)問題，《民法典》較《合同法》的規(guī)定有了明顯進(jìn)步。

?

《合同法》關(guān)于合同成立或生效法律性質(zhì)的規(guī)定在第44條，該條規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定?！?/span>

?

《民法典》除了吸納了上述規(guī)定外，特別強(qiáng)調(diào)了當(dāng)事人約定優(yōu)先的原則，第136條規(guī)定：

?

“民事法律行為自成立時(shí)生效，但是法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！?/span>

?

該條款明確賦予當(dāng)事人自行約定合同成立和生效時(shí)點(diǎn)的權(quán)利，充分尊重當(dāng)事人約定，更貼合合同實(shí)務(wù)。

?

該等原則在《民法典》各處皆有體現(xiàn)，例如《民法典》第814條規(guī)定：“客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客出具客票時(shí)成立，但是當(dāng)事人另有約定或者另有交易習(xí)慣的除外?！钡?90條規(guī)定：“保管合同自保管物交付時(shí)成立，但是當(dāng)事人另有約定的除外?！?/span>

?

但需要注意的是，《民法典》明確規(guī)定了定金合同、自然人之間的借款合同和倉(cāng)儲(chǔ)合同總共三種合同，合同成立時(shí)間受法律強(qiáng)制規(guī)定，不適用于當(dāng)事人約定優(yōu)先原則，具體規(guī)定分別是：

?

第586條 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)成立。

?

第679條 自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)成立。

?

第905條 倉(cāng)儲(chǔ)合同自保管人和存貨人意思表示一致時(shí)成立。

?

如果對(duì)比一下《合同法》與《民法典》對(duì)于合同成立和生效時(shí)點(diǎn)的法律規(guī)定，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)，兩者的態(tài)度是不同的。

?

以自然人借款合同為例，依據(jù)《合同法》第210條規(guī)定：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)生效?！币罁?jù)法律理論，生效合同是合法合同，受到法律保護(hù)，這就容易讓現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中存在的高利貸合同這類明顯違法合同魚目混珠。

?

所以《民法典》第679條改為：“自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時(shí)成立?！睂?duì)于自然人之間的借款合同，即使貸款人已經(jīng)實(shí)際提供了借款，其法律后果也只是合同成立。

?

該合同最終是否生效，還需審查該合同是否具備生效要件，例如利率不得超過法定水平，否則就是高利貸。如此修改之后，可以更加凸顯國(guó)家對(duì)于合同合法性的強(qiáng)調(diào)和控制。

?

所以，別看類似法律規(guī)定只是表面上簡(jiǎn)單地將“生效”改為“成立”，字眼修改而已，其實(shí)背后往往大有深意。

?

注：本文節(jié)選自《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》，因篇幅所限，部分內(nèi)容有刪減。若想深入學(xué)習(xí)，可翻閱圖書。

?

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國(guó)法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購(gòu)重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。