【業(yè)務(wù)背景】

北京某投資公司及甲、乙兩個(gè)技術(shù)人員與蘇州某股東共同設(shè)立了一個(gè)有限公司。為了鼓勵其他技術(shù)人員的積極性、創(chuàng)造性，甲欲將自己持有的部分股權(quán)再分別分配給乙和其他一些技術(shù)人員。除乙已是顯名股東外，其他技術(shù)人員僅作為隱名股東存在。但蘇州某股東以甲處置股權(quán)是期權(quán)分配為由，主張自己對甲處置股權(quán)有知情權(quán)，甚至決定權(quán)。為此，出具本法律意見。

【法律意見[2]】

致：北京某投資公司

時(shí)間：2006年12月25日

根據(jù)《公司法》和公司章程，現(xiàn)對蘇州公司技術(shù)人員持股問題，發(fā)表如下意見：

1.把甲名下股權(quán)部分轉(zhuǎn)給乙，無需經(jīng)其他人同意或確認(rèn)。根據(jù)《公司法》第72條第1款，股東之間可以自由轉(zhuǎn)讓股權(quán)，除非公司章程另有規(guī)定，但本公司章程并無此限制。至于公司章程規(guī)定的需要經(jīng)董事會確認(rèn)，這是指向第三方轉(zhuǎn)讓，而乙是股東，股東不是第三方。

2.將股東名下的股權(quán)分配給其他技術(shù)人員，不屬于期權(quán)分配。期權(quán)分配是指公司預(yù)留一部分股權(quán)（這一股權(quán)不在某一股東名下）或利用公司盈利等增加一部分股權(quán)（同時(shí)，同比例降低其他所有股東股權(quán)比例），分配給技術(shù)人員。我國《公司法》還沒有引入期權(quán)制度。公司某技術(shù)出資方計(jì)劃將自己名下的部分股權(quán)轉(zhuǎn)給其他技術(shù)人員，是對自己股權(quán)的處分，不是分配期權(quán)股，其他股東只是對向股東外的人轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有優(yōu)先受讓權(quán)，除非公司章程另有限制，否則其他人無權(quán)阻撓和干涉。從公司章程規(guī)定情況看，也證實(shí)了上述的期權(quán)概念。況且，公司章程已經(jīng)確認(rèn)了股東各方，包括技術(shù)方股東的出資性質(zhì)及數(shù)額，技術(shù)方股東完全有自由權(quán)利處分自己的股權(quán)。

3.從公司章程關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定看，公司章程中的股權(quán)轉(zhuǎn)讓是指顯名股東的轉(zhuǎn)讓，不包括隱名股東的轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā房隙穗[名股東的存在。從公司的《股權(quán)管理辦法》看，對技術(shù)人員股權(quán)獎勵將從甲名下拿出一部分股權(quán)，予以獎勵，且技術(shù)人員為隱名股東，因此，該股權(quán)獎勵不涉及公司章程。而且，隱名股東是與代持股人之間的關(guān)系，其他人根本無法參與。因此，蘇州方面要求明確從甲名下拿出多少股權(quán)，獎勵給誰，是沒有道理的。

而且，如前所述，既然公司章程已經(jīng)認(rèn)可技術(shù)持股方的股權(quán)性質(zhì)及價(jià)值，該股東完全有權(quán)利自行享有相應(yīng)的股東權(quán)利，他為了公司發(fā)展，愿意拿出部分股權(quán)獎勵技術(shù)骨干，在法律層面是對公司的額外奉獻(xiàn)，也擴(kuò)大了其他股東的利益。

4.再退一步講，公司章程規(guī)定，技術(shù)股東向第三方轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時(shí)間、比例、第三方名稱，僅是由董事會予以確認(rèn)，確認(rèn)是對轉(zhuǎn)讓情況的查證、認(rèn)可，絕不是決定、否決、變動。當(dāng)然，結(jié)合公司章程的各項(xiàng)規(guī)定，公司章程對類似的規(guī)定有矛盾，但根據(jù)當(dāng)普遍性規(guī)定有矛盾，應(yīng)作出有利于個(gè)體解釋的法律原則，技術(shù)股東方有權(quán)向隱名股東分配自己的股權(quán)。綜上，律師認(rèn)為，技術(shù)股東方拿出多少股權(quán)、獎勵給誰的情況，可以予以通報(bào)，但其他人無權(quán)阻撓、變動。

【手記】

我國沒有引入期權(quán)獎勵制度。為吸引人才，鼓勵創(chuàng)新，該公司采取由技術(shù)出資方按照員工貢獻(xiàn)、吸引的人才能力等，從自己的股權(quán)中拿出一部分進(jìn)行獎勵的措施，不失為一種有益的嘗試。這種情況一般是針對技術(shù)性公司，技術(shù)出資對公司的發(fā)展具有決定性意義。正因?yàn)槿绱耍渌蓶|才會使技術(shù)出資方占有比較大的出資比例。同時(shí)，技術(shù)出資方為了保證自己技術(shù)的持續(xù)優(yōu)勢，必須不斷更新技術(shù)，不斷地吸引人才、鼓勵創(chuàng)新，也必須犧牲部分自己的股權(quán)。這有些類似于技術(shù)出資方對自己所占出資比例進(jìn)行“承包”的性質(zhì)，其他股東是應(yīng)該積極鼓勵的。所以，經(jīng)過溝通，蘇州某股東對甲股東的做法給予了充分理解。