合伙企業(yè)份額代持關(guān)系，類似于有限責(zé)任公司的隱名股東與顯名股東的關(guān)系，當(dāng)實(shí)際認(rèn)繳份額持有人不愿意拋頭露面時(shí)，或者為了實(shí)現(xiàn)某些目的，則可以約定讓他人代為持有其在合伙企業(yè)的對(duì)應(yīng)份額。

但是，如果代持份額協(xié)議約定不清，則份額代持將會(huì)有很大的潛在法律風(fēng)險(xiǎn)和糾紛，比如名義合伙人死亡，其繼承人繼承合伙人份額，比如名義合伙人故意損害實(shí)際認(rèn)繳份額持有人的利益的追責(zé)，比如名義合伙人行使合伙人權(quán)利的約定等等。

股權(quán)代持說(shuō)明

股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。

在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過(guò)一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。如果說(shuō)股權(quán)代持還帶有一定模糊性的話，股權(quán)信托則是一個(gè)較早為人們所熟知并被很多信托投資公司應(yīng)用的概念。股權(quán)信托是指委托人將其持有的某公司的股權(quán)移交給受托人，或委托人將其合法所有的資金交給受托人，由受托人以自己的名義，按照委托人的意愿將該資金定向投資于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，歸屬于委托人指定的受益人。雖然股權(quán)信托與股權(quán)代持都是委托人將股權(quán)委托給名義持有人持有。

股權(quán)代持法律效力分析

在《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(三)》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法解釋三》”)出臺(tái)之前，委托持股行為一直位于灰色地帶，無(wú)任何法律法規(guī)對(duì)其做出明確規(guī)定。而《公司法解釋三》第25條規(guī)定：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第52條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。這一規(guī)定正式肯定了委托持股的法律效力;同時(shí)，《公司法解釋三》對(duì)于委托持股安排中易引發(fā)爭(zhēng)議的投資權(quán)益歸屬、股東名冊(cè)變更、股權(quán)處分等事項(xiàng)也進(jìn)行了規(guī)定，這從側(cè)面認(rèn)可了委托持股本身的合法性。

在投融資交易中，多數(shù)公司的最終目的是上市，公司如果希望在中國(guó)境內(nèi)資本市場(chǎng)公開(kāi)發(fā)行股票，則需遵守中國(guó)證監(jiān)會(huì)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》(以下簡(jiǎn)稱“《首發(fā)辦法》”)?！妒装l(fā)辦法》第13條要求，“發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛”。由于委托持股會(huì)影響發(fā)行人股權(quán)的清晰度，且存在潛在的股權(quán)糾紛風(fēng)險(xiǎn)，所以從目前證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管口徑看，委托持股是不允許的。據(jù)此，有人認(rèn)為，由于委托持股違反《首發(fā)辦法》中的有關(guān)要求，會(huì)實(shí)質(zhì)阻礙公司上市，從而損害公司和公司中其他股東的利益，所以委托持股協(xié)議應(yīng)屬無(wú)效。

然而實(shí)際上，《證券法》《首發(fā)辦法》及其他與企業(yè)上市相關(guān)的法律和行政法規(guī)并沒(méi)有規(guī)定委托持股這一行為本身無(wú)效，監(jiān)管部門(mén)為確保股權(quán)清晰而適用的監(jiān)管審查口徑也只是要求公司對(duì)委托持股的行為進(jìn)行清理，而并未否認(rèn)委托持股本身的合法性。

股權(quán)代持本身法律效力分析

股權(quán)代持安排的協(xié)議通常包含兩種民事法律行為：一是實(shí)際出資人和名義出資人關(guān)于委托持股的民事法律行為;二是實(shí)際出資人與名義出資人關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的民事法律行為(即名義出資人將其持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給實(shí)際出資人)。因此，要判斷股權(quán)代持安排的協(xié)議是否有效，需要分別分析委托持股和股權(quán)轉(zhuǎn)讓這兩個(gè)民事法律行為的法律效力。

《合同法》第52條列出了合同無(wú)效的五種情形：(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益;(2)惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會(huì)公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

一般來(lái)說(shuō)，股權(quán)代持安排的協(xié)議由實(shí)際出資人和名義出資人自愿簽署，屬于正常的商業(yè)交易行為，沒(méi)有損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益的行為，也不存在惡意串通損害第三人利益的情形。因此，正常的股權(quán)代持安排協(xié)議通常不存在《合同法》第52條規(guī)定的合同無(wú)效的前四種情形。至于是否存在第五種情形，即違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，則有著進(jìn)一步討論分析的空間。

震宇易浩法律服務(wù)平臺(tái)根據(jù)實(shí)際發(fā)生的問(wèn)題，結(jié)合司法實(shí)踐，提供一份經(jīng)修訂的《合伙企業(yè)股權(quán)代持/股權(quán)代持協(xié)議》，盡量地降低份額代持伴隨的法律風(fēng)險(xiǎn)。供大家參考使用。

合伙企業(yè)股權(quán)代持協(xié)議

甲方（名義合伙人）：

身份證號(hào)/統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：

乙方（實(shí)際合伙人）：

身份證號(hào)/統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：

丙方（實(shí)際合伙人）：

身份證號(hào)/統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：

鑒于：

1.在本合同簽署日之前，甲方及其他方已經(jīng)簽署了《?有限合伙協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱“合伙協(xié)議”），共同設(shè)立?合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡(jiǎn)稱“合伙企業(yè)”）。

2.甲方作為合伙企業(yè)的有限合伙人，共向合伙企業(yè)認(rèn)繳并實(shí)際出資人民幣?元，占全部合伙人認(rèn)繳出資總額的XX?%（以下簡(jiǎn)稱“名義認(rèn)繳份額”）。

上述甲方認(rèn)繳資金組成如下：

甲方實(shí)際繳付人民幣XX 元，占全部合伙人認(rèn)繳出資總額的XX?%（以下簡(jiǎn)稱“甲方實(shí)際認(rèn)繳份額”）；乙方實(shí)際繳付人民幣?元，占全部合伙人認(rèn)繳出資總額的?XX%（以下簡(jiǎn)稱“乙方實(shí)際認(rèn)繳份額”）；丙方實(shí)際繳付人民?元，占全部合伙人認(rèn)繳出資總額的?XX%（以下簡(jiǎn)稱“丙方實(shí)際認(rèn)繳份額”）。

經(jīng)平等協(xié)商，甲、乙、丙三方就如何確認(rèn)合伙企業(yè)的有限合伙人的身份及各自認(rèn)繳份額的收益問(wèn)題達(dá)成如下合同：

一、名義合伙人與份額代持

1.甲、乙、丙三方在此確認(rèn)，乙方和丙方自愿委托甲方作為自己對(duì)XX有限合伙企業(yè)的實(shí)際認(rèn)繳份額的名義合伙人，并按相關(guān)約定代為行使合伙人權(quán)利，甲方自愿接受乙方和丙方的委托并代為行使該相關(guān)股東權(quán)利。

2.甲方與乙方、丙方的此項(xiàng)委托關(guān)系為免費(fèi)委托，甲方無(wú)權(quán)就此委托事項(xiàng)向乙方及丙方收取報(bào)酬。

二、委托權(quán)限

乙方和丙方委托甲方代為行使的權(quán)利包括：

1.由甲方以自己的名義將受托行使的代表實(shí)際認(rèn)繳份額作為出資在合伙企業(yè)合伙人名冊(cè)上具名；

2.代乙方和丙方以合伙人名義簽署以法律法規(guī)及合伙人協(xié)議規(guī)定應(yīng)有合伙企業(yè)合伙人簽署的文件；

3.代乙方和丙方出席合伙人大會(huì)，并根據(jù)乙方和丙方的指示行使表決權(quán)、代為收取投資收益、以及行使合伙企業(yè)協(xié)議授予合伙人的企業(yè)權(quán)利。

三、乙方和丙方的權(quán)利與義務(wù)

1.乙方和丙方作為代持股份的實(shí)際出資者，對(duì)公司享有實(shí)際的股東權(quán)利并有權(quán)獲得相應(yīng)的投資收益;甲方僅以自身名義代乙方和丙方持有該代持股份所形成的股東權(quán)益，而對(duì)該等出資所形成的股東權(quán)益不享有任何收益權(quán)或處置權(quán)(包括但不限于股東權(quán)益的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、劃轉(zhuǎn)等處置行為)。

2.在委托持股期限內(nèi)，乙方和丙方有權(quán)在條件具備時(shí)，將相關(guān)股東權(quán)益轉(zhuǎn)移到自己或自己指定的任何第三人名下，屆時(shí)涉及到的相關(guān)法律文件，甲方須無(wú)條件同意，并無(wú)條件承受。

3.乙方和丙方作為代持股份的實(shí)際所有人，有權(quán)依據(jù)本協(xié)議對(duì)甲方不適當(dāng)?shù)氖芡行袨檫M(jìn)行監(jiān)督與糾正，并有權(quán)基于本協(xié)議約定要求甲方賠償因受托不善而給自己造成的實(shí)際損失，但乙方和丙方不能隨意干預(yù)甲方的正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

4.乙方和丙方認(rèn)為甲方不能誠(chéng)實(shí)履行受托義務(wù)時(shí)，有權(quán)依法解除對(duì)甲方的委托并要求依法轉(zhuǎn)讓相應(yīng)的代持股份給委托人選定的新受托人。

四、甲方的權(quán)利與義務(wù)

1.未經(jīng)乙方、丙方事先書(shū)面同意，甲方不得轉(zhuǎn)委托第三方持有上述代持股份及其股東權(quán)益。

2.作為公司的名義股東，甲方承諾其所持有的股權(quán)受到本協(xié)議內(nèi)容的限制。甲方在以股東身份參與公司經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中需要行使表決權(quán)時(shí)至少應(yīng)提前7日通知甲方并取得甲方書(shū)面授權(quán)。在未獲得甲方書(shū)面授權(quán)的條件下，甲方不得對(duì)其所持有的代持股份及其所有收益進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、處分或設(shè)置任何形式的擔(dān)保，也不得實(shí)施任何可能損害甲方利益的行為。

3.甲方承諾將其未來(lái)所收到的因代持股份所產(chǎn)生的任何全部投資收益(包括現(xiàn)金股息、紅利或任何其他收益分配)均全部轉(zhuǎn)交給甲方及丙方，并承諾將在獲得該等投資收益后3日內(nèi)將該等投資收益劃入乙方及丙方指定的銀行賬戶。如果甲方不能及時(shí)交付的，應(yīng)向乙、丙兩方支付等同于同期銀行逾期貸款利息之違約金。

4.在乙方或丙方擬向公司之股東或股東以外的人轉(zhuǎn)讓代持股份時(shí)，甲方必須對(duì)此提供必要的協(xié)助及便利。

五、委托持股期間

乙方和丙方委托甲方代持股份的期間自本協(xié)議生效開(kāi)始，至甲方根據(jù)乙方和丙方指示將代持股份轉(zhuǎn)讓給乙方和丙方或乙方和丙方指定的第三人時(shí)終止。

六、保密條款

協(xié)議三方對(duì)本協(xié)議履行過(guò)程中所接觸或獲知的對(duì)方的任何商業(yè)信息均有保密義務(wù)，除非有明顯的證據(jù)證明該等信息屬于公知信息或者事先得到對(duì)方的書(shū)面授權(quán)。該等保密義務(wù)在本協(xié)議終止后仍然繼續(xù)有效。任一方因違反該等義務(wù)而給對(duì)方造成損失的，均應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的相應(yīng)損失。

七、爭(zhēng)議的解決

凡因履行本協(xié)議所發(fā)生的爭(zhēng)議，甲、乙、丙三方應(yīng)友好協(xié)商解決，協(xié)商不能解決的，任一方均有權(quán)將爭(zhēng)議提請(qǐng)公司注冊(cè)地人民法院訴訟解決。

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