2023年7月9日。國務(wù)院總理李強簽署國務(wù)院令，《私募投資基金監(jiān)督管理條例》（以下簡稱”條例“），自2023年9月1日起施行。結(jié)合《私募投資基金登記備案辦法》和行業(yè)討論，現(xiàn)筆者逐條解讀如下：

第一條　為了規(guī)范私募投資基金（以下簡稱私募基金）業(yè)務(wù)活動，保護投資者以及相關(guān)當事人的合法權(quán)益，促進私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，根據(jù)《中華人民共和國證券投資基金法》（以下簡稱《證券投資基金法》）、《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國合伙企業(yè)法》等法律，制定本條例。

解讀：

1、《條例》的上位法為《基金法》《信托法》《公司法》《合伙企業(yè)法》?！稐l例》本身為私募基金上位法，立法層級從部門規(guī)章和自律條例提升到了行政法規(guī)。既然以《信托法》為上位法，即基本明確了私募投資基金適用信托法律關(guān)系。

2、目前私募基金的監(jiān)管體系為：《證券投資基金法》（法律）——《條例》（行政法規(guī)）——《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（部門規(guī)章）——《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（規(guī)范性文件）——《登記備案管理辦法》（自律規(guī)則）第二條　在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式募集資金，設(shè)立投資基金或者以進行投資活動為目的依法設(shè)立公司、合伙企業(yè)，由私募基金管理人或者普通合伙人管理，為投資者的利益進行投資活動，適用本條例。

解讀：

1、適用范圍已拓展至廣義私募基金，未明確區(qū)分廣義或狹義私募基金，而是從私募基金的組織形式角度來劃分，包括契約型、公司型和合伙型。

2、在基金目前的登記備案制度下，主要適用于私募證券投資基金、私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金，暫不適用于證券期貨經(jīng)營機構(gòu)開展的證券私募資管計劃和私募基金業(yè)務(wù)（有待協(xié)會進一步的指導(dǎo)）。

3、僅適用于境內(nèi)私募，境外機構(gòu)不得直接向境內(nèi)投資者募集資金（QFLP無法備案為私募投資基金），不能投資者全是外資。

第三條　國家鼓勵私募基金行業(yè)規(guī)范健康發(fā)展，發(fā)揮服務(wù)實體經(jīng)濟、促進科技創(chuàng)新等功能作用。

從事私募基金業(yè)務(wù)活動，應(yīng)當遵循自愿、公平、誠信原則，保護投資者合法權(quán)益，不得違反法律、行政法規(guī)和國家政策，不得違背公序良俗，不得損害國家利益、社會公共利益和他人合法權(quán)益。私募基金管理人管理、運用私募基金財產(chǎn)，私募基金托管人托管私募基金財產(chǎn)，私募基金服務(wù)機構(gòu)從事私募基金服務(wù)業(yè)務(wù)，應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)規(guī)定，恪盡職守，履行誠實守信、謹慎勤勉的義務(wù)。私募基金從業(yè)人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)規(guī)定，恪守職業(yè)道德和行為規(guī)范，按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓(xùn)。

解讀：

大致與《登記備案辦法》相同，值得注意的是強調(diào)“按照規(guī)定接受合規(guī)和專業(yè)能力培訓(xùn)”。根據(jù)《基金從業(yè)人員管理規(guī)則》規(guī)定，基金從業(yè)人員每年度完成與法律法規(guī)、職業(yè)道德、專業(yè)技能有關(guān)的后續(xù)職業(yè)培訓(xùn)不少于15學(xué)時，其中職業(yè)道德方面的后續(xù)職業(yè)培訓(xùn)不少于5學(xué)時。

《條例》出臺后，相關(guān)要求待觀察。第四條　私募基金財產(chǎn)獨立于私募基金管理人、私募基金托管人的固有財產(chǎn)。私募基金財產(chǎn)的債務(wù)由私募基金財產(chǎn)本身承擔(dān)，但法律另有規(guī)定的除外。投資者按照基金合同、公司章程、合伙協(xié)議（以下統(tǒng)稱基金合同）約定分配收益和承擔(dān)風(fēng)險。

解讀：

1、為私募股權(quán)投資基金的基金財產(chǎn)獨立和隔離提供了行政法規(guī)層面的法律基礎(chǔ)。私募證券投資基金的基金財產(chǎn)獨立在《證券投資基金法》中有規(guī)定（第五條規(guī)定“基金財產(chǎn)的債務(wù)由基金財產(chǎn)本身承擔(dān)”，第七條規(guī)定“非因基金財產(chǎn)本身承擔(dān)的債務(wù)，不得對基金財產(chǎn)強制執(zhí)行”，）。前期司法實踐中，因沒有上位法規(guī)定，部分法院認定股權(quán)投資基金不適用《證券投資基金法》對基金財產(chǎn)的獨立性并判決不能排除執(zhí)行。

2、《條例》規(guī)定了“法律另有規(guī)定的除外”，故需關(guān)注一些例外規(guī)定，例如《合伙企業(yè)法》第三十八條的規(guī)定：“合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償?！钡谌艞l規(guī)定：“合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！钡谒氖畻l規(guī)定：“合伙人由于承擔(dān)無限連帶責(zé)任，清償數(shù)額超過本法第三十三條第一款規(guī)定的其虧損分擔(dān)比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。”故有限合伙型基金對外發(fā)生的債務(wù)，首先以其全部財產(chǎn)對外承擔(dān)清償責(zé)任，清償能力不足的，由GP對此承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

3、《條例》雖然約定投資者可以自行約定分配收益和承擔(dān)風(fēng)險，但需注意不要突破《公司法》《合伙企業(yè)法》的法定要求。第五條　私募基金業(yè)務(wù)活動的監(jiān)督管理，應(yīng)當貫徹黨和國家路線方針政策、決策部署。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)依照法律和本條例規(guī)定對私募基金業(yè)務(wù)活動實施監(jiān)督管理，其派出機構(gòu)依照授權(quán)履行職責(zé)。國家對運用一定比例政府資金發(fā)起設(shè)立或者參股的私募基金的監(jiān)督管理另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

解讀：

1、《條例》明確將監(jiān)管職權(quán)統(tǒng)一到證監(jiān)會，各地證監(jiān)局則依照中國證監(jiān)會的授權(quán)履行相應(yīng)監(jiān)管職責(zé)。以前，私募基金的監(jiān)管呈現(xiàn)多頭管理的情況，如證監(jiān)會、原銀保監(jiān)會、發(fā)改委等。

2、“國家對運用一定比例政府資金發(fā)起設(shè)立或者參股的私募基金的監(jiān)督管理另有規(guī)定的”主要是指財政部的《政府投資基金暫行管理辦法》和國家發(fā)改委的《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》。第六條　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)根據(jù)私募基金管理人業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險控制情況和服務(wù)投資者能力等，對私募基金管理人實施差異化監(jiān)督管理，并對創(chuàng)業(yè)投資等股權(quán)投資、證券投資等不同類型的私募基金實施分類監(jiān)督管理。

解讀：

1、對私募基金管理人實施差異化監(jiān)督管理，不再只是對不同類型的私募基金進行分類管理。差異化管理考慮的指標為業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險控制情況和服務(wù)投資者能力等。理念仍是近年上級監(jiān)管的“扶優(yōu)限劣”理念。

2、《登記備案辦法》第七條也規(guī)定，協(xié)會按照分類管理、扶優(yōu)限劣的原則，對私募基金管理人和私募基金實施差異化自律管理和行業(yè)服務(wù)。協(xié)會支持治理結(jié)構(gòu)健全、運營合規(guī)穩(wěn)健、專業(yè)能力突出、誠信記錄良好的私募基金管理人規(guī)范發(fā)展，對其辦理登記備案業(yè)務(wù)提供便利。第十八條規(guī)定，協(xié)會根據(jù)私募基金管理人的業(yè)務(wù)開展情況、投資管理能力、內(nèi)部治理情況和合規(guī)風(fēng)控水平，對私募基金管理人實施分類管理和差異化自律管理。

3、對于可差異化管理的標準如資產(chǎn)規(guī)模、持續(xù)合規(guī)情況、風(fēng)險控制情況等未作出明確規(guī)定，有待對配套制度的進一步觀察。

第二章　私募基金管理人和私募基金托管人

第七條　私募基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。以合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，資產(chǎn)由普通合伙人管理的，普通合伙人適用本條例關(guān)于私募基金管理人的規(guī)定。私募基金管理人的股東、合伙人以及股東、合伙人的控股股東、實際控制人，控股或者實際控制其他私募基金管理人的，應(yīng)當符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定。

解讀：

1、私募基金管理人的組織形式為公司或合伙企業(yè)。

2、普通合伙人適用本條例關(guān)于私募基金管理人的規(guī)定將很可能影響實務(wù)中的雙GP模式。

（1）《登記備案辦法》第三十四條規(guī)定?“私募基金管理人設(shè)立合伙型基金，應(yīng)當擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人，或者與執(zhí)行事務(wù)合伙人存在控制關(guān)系或者受同一控股股東、實際控制人控制，不得通過委托其他私募基金管理人等方式規(guī)避本辦法關(guān)于私募基金管理人的相關(guān)規(guī)定?！币驗榇藯l，雙GP體系一般會被協(xié)會認可。

（2）《條例》中的普通合伙人未明確是否為全體普通合伙人，若是全體GP將極大影響雙GP結(jié)果，例如，根據(jù)《條例》等規(guī)定無法擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人或者執(zhí)行事務(wù)合伙人，將無法再通過“雙GP”架構(gòu)在非持牌GP中擔(dān)任該等職務(wù)。筆者認為監(jiān)管用意應(yīng)為防止實控人、股東等相關(guān)主體通過特殊結(jié)構(gòu)規(guī)避監(jiān)管對私募基金管理人的相關(guān)規(guī)定。當然，若《條例》中的普通合伙人指“其中一名普通合伙人”，將不影響雙GP結(jié)構(gòu)。

3、行政法規(guī)已認可了私募基金的集團化管理模式?！兜怯泜浒皋k法》第十七條規(guī)定：“?同一控股股東、實際控制人控制兩家以上私募基金管理人的，應(yīng)當符合中國證監(jiān)會和協(xié)會的規(guī)定，具備充分的合理性與必要性，其控制的私募基金管理人應(yīng)當持續(xù)、合規(guī)、有效展業(yè)?！贝舜巍稐l例》擴大為"股東、合伙人的控股股東、實際控制人，控股或者實際控制其他私募基金管理人的",較《登記備案辦法》對于集團化經(jīng)營的主體范圍有所擴大。

第八條　有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人或者普通合伙人：

（一）本條例第九條規(guī)定的情形；

（二）因本條例第十四條第一款第三項所列情形被注銷登記，自被注銷登記之日起未逾3年的私募基金管理人，或者為該私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人；

（三）從事的業(yè)務(wù)與私募基金管理存在利益沖突；

（四）有嚴重不良信用記錄尚未修復(fù)。

解讀：

1、第二項因本條例第十四條第一款第三項所列情形被注銷登記是指“因非法集資、非法經(jīng)營等重大違法行為被追究法律責(zé)任”（新增）。

2、與《登記備案辦法》大致相同。

《登記備案辦法》第十五條?有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人或者主要出資人：

（一）有本辦法第十六條規(guī)定情形；

（二）被協(xié)會采取撤銷私募基金管理人登記的紀律處分措施，自被撤銷之日起未逾3年；

（三）因本辦法第二十五條第一款第六項、第八項所列情形被終止辦理私募基金管理人登記的機構(gòu)及其控股股東、實際控制人、普通合伙人，自被終止登記之日起未逾3年；

（四）因本辦法第七十七條所列情形被注銷登記的私募基金管理人及其控股股東、實際控制人、普通合伙人，自被注銷登記之日起未逾3年；

（五）存在重大經(jīng)營風(fēng)險或者出現(xiàn)重大風(fēng)險事件；

（六）從事的業(yè)務(wù)與私募基金管理存在利益沖突；

（七）有重大不良信用記錄尚未修復(fù)；

（八）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和協(xié)會規(guī)定的其他情形。

第九條　有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表：

（一）因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰；

（二）最近3年因重大違法違規(guī)行為被金融管理部門處以行政處罰；

（三）對所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照負有個人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年；

（四）所負債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償或者被納入失信被執(zhí)行人名單；

（五）因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券期貨交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、期貨公司以及其他機構(gòu)的從業(yè)人員和國家機關(guān)工作人員；

（六）因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產(chǎn)評估機構(gòu)、驗證機構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員，自被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格之日起未逾5年；

（七）擔(dān)任因本條例第十四條第一款第三項所列情形被注銷登記的私募基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表，或者負有責(zé)任的高級管理人員，自該私募基金管理人被注銷登記之日起未逾3年。

解讀：

1、與《登記備案辦法》大體相同，后續(xù)管理人應(yīng)注意結(jié)合辦法做足盡調(diào)?！兜怯泜浒皋k法》

第十六條?有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表：

（一）因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪，被判處刑罰；

（二）最近3年因重大違法違規(guī)行為被金融管理部門處以行政處罰；

（三）被中國證監(jiān)會采取市場禁入措施，執(zhí)行期尚未屆滿；

（四）最近3年被中國證監(jiān)會采取行政監(jiān)管措施或者被協(xié)會采取紀律處分措施，情節(jié)嚴重；

（五）對所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照負有個人責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾5 年；

（六）因違法行為或者違紀行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券期貨交易場所、證券公司、證券登記結(jié)算機構(gòu)、期貨公司等機構(gòu)的從業(yè)人員和國家機關(guān)工作人員，自被開除之日起未逾5年；

（七）因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊會計師和資產(chǎn)評估等機構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員，自被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格之日起未逾5年；

（八）因違反誠實信用、公序良俗等職業(yè)道德或者存在重大違法違規(guī)行為，引發(fā)社會重大質(zhì)疑或者產(chǎn)生嚴重社會負面影響且尚未消除；對所任職企業(yè)的重大違規(guī)行為或者重大風(fēng)險負有主要責(zé)任未逾3年；

（九）因本辦法第二十五條第一款第六項、第八項所列情形被終止私募基金管理人登記的機構(gòu)的控股股東、實際控制人、普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負有責(zé)任的高級管理人員和直接責(zé)任人員，自該機構(gòu)被終止私募基金管理人登記之日起未逾3 年；

（十）因本辦法第七十七條所列情形被注銷登記的私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負有責(zé)任的高級管理人員和直接責(zé)任人員，自該私募基金管理人被注銷登記之日起未逾3年；

（十一）所負債務(wù)數(shù)額較大且到期未清償，或者被列為嚴重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單；

（十二）法律、行政法規(guī)、中國證監(jiān)會和協(xié)會規(guī)定的其他情形。

第十條　私募基金管理人應(yīng)當依法向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)委托的機構(gòu)（以下稱登記備案機構(gòu)）報送下列材料，履行登記手續(xù)：

（一）統(tǒng)一社會信用代碼；

（二）公司章程或者合伙協(xié)議；

（三）股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員，普通合伙人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表的基本信息，股東、實際控制人、合伙人相關(guān)受益所有人信息；

（四）保證報送材料真實、準確、完整和遵守監(jiān)督管理規(guī)定的信用承諾書；

（五）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他材料。私募基金管理人的控股股東、實際控制人、普通合伙人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表等重大事項發(fā)生變更的，應(yīng)當按照規(guī)定向登記備案機構(gòu)履行變更登記手續(xù)。登記備案機構(gòu)應(yīng)當公示已辦理登記的私募基金管理人相關(guān)信息。

未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行投資活動，但法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的除外。

解讀：

1、只有登記了才能使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行投資活動，但法律、行政法規(guī)和國家另有規(guī)定的除外。登記備案機構(gòu)為中國證券投資基金業(yè)協(xié)會。

2、《登記備案辦法》第四條：私募基金管理人應(yīng)當按照規(guī)定，向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱協(xié)會）履行登記備案手續(xù)，持續(xù)報送相關(guān)信息。

第七十八條：私募基金管理人被注銷或者撤銷登記后，應(yīng)當符合下列要求：

（二）不得繼續(xù)使用“基金”“基金管理”字樣或者近似名稱進行私募基金業(yè)務(wù)活動，但處置存續(xù)私募基金有關(guān)事項的除外。

3、《條例》第四十四條規(guī)定，未履行登記手續(xù)，使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進行投資活動的，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的，并處10萬元以上100萬元以下的罰款。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處3萬元以上30萬元以下的罰款。

第十一條　私募基金管理人應(yīng)當履行下列職責(zé)：

（一）依法募集資金，辦理私募基金備案；

（二）對所管理的不同私募基金財產(chǎn)分別管理、分別記賬，進行投資；

（三）按照基金合同約定管理私募基金并進行投資，建立有效的風(fēng)險控制制度；

（四）按照基金合同約定確定私募基金收益分配方案，向投資者分配收益；

（五）按照基金合同約定向投資者提供與私募基金管理業(yè)務(wù)活動相關(guān)的信息；

（六）保存私募基金財產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動的記錄、賬冊、報表和其他有關(guān)資料；

（七）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定和基金合同約定的其他職責(zé)。以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金的，私募基金管理人還應(yīng)當以自己的名義，為私募基金財產(chǎn)利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為。

解讀：

1、大致規(guī)定了管理人的職責(zé)，《登記備案辦法》中沒有集中的規(guī)定。

2、對所管理的不同基金分別管理、分別記賬，進行投資。管理人應(yīng)注意防止不同基金的混同運作，此條和私募資管計劃的要求相類似?！蹲C券期貨經(jīng)營機構(gòu)私募資產(chǎn)管理計劃運作管理規(guī)定》第三十九條規(guī)定，證券期貨經(jīng)營機構(gòu)應(yīng)當對每個資產(chǎn)管理計劃單獨管理、單獨建賬、單獨核算。

3、按照基金合同約定管理私募基金并進行投資，建立有效的風(fēng)險控制制度。例如，建議管理人關(guān)注盡職調(diào)查是否存在問題，注意決策的程序性合規(guī)。

4、針對實務(wù)中基金的獨立民事主體資格存在爭議的情況，《條例》規(guī)定以非公開方式募集資金設(shè)立投資基金的，私募基金管理人以自己的名義為私募基金財產(chǎn)利益行使訴訟權(quán)利或者實施其他法律行為的獲得了行政法規(guī)的授權(quán)。

第十二條　私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人不得有下列行為：

（一）虛假出資、抽逃出資、委托他人或者接受他人委托出資；

（二）未經(jīng)股東會或者董事會決議等法定程序擅自干預(yù)私募基金管理人的業(yè)務(wù)活動；

（三）要求私募基金管理人利用私募基金財產(chǎn)為自己或者他人牟取利益，損害投資者利益；

（四）法律、行政法規(guī)和國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。

解讀：

1、“不得虛假出資、抽逃出資、委托他人或者接受他人委托出資”，私募基金管理人的股東、實際控制人受到更嚴格的監(jiān)管，穿透化成為趨勢。

私募股權(quán)代持可能更容易被法院認定為無效。雖然《證券投資基金法》并無規(guī)定禁止私募基金管理人股權(quán)代持，但相關(guān)實踐案例缺乏，且私募基金管理人股權(quán)代持一定程度上危害了金融秩序、投資者權(quán)益，法院可能從影響金融安全、市場秩序、國家宏觀政策等公序良俗層面判定代持無效。

2、《條例》第四十五條規(guī)定，私募基金管理人的股東、實際控制人、合伙人違反本條例第十二條規(guī)定的，責(zé)令改正，給予警告或者通報批評，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的，并處10萬元以上100萬元以下的罰款。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告或者通報批評，并處3萬元以上30萬元以下的罰款。

3、《登記備案辦法》第二十條，私募基金管理人應(yīng)當保持資本充足，滿足持續(xù)運營、業(yè)務(wù)發(fā)展和風(fēng)險防范需要，私募基金管理人的股東、合伙人不得虛假出資或者抽逃出資。第六十七條，私募基金管理人及其股東、合伙人、實際控制人，有下列情形之一的，協(xié)會可以采取書面警示、要求限期改正等自律管理或者紀律處分措施；情節(jié)嚴重的，可以采取公開譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動等自律管理或者紀律處分措施：（二）股東、合伙人、實際控制人抽逃出資或者違規(guī)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、財產(chǎn)份額或者實際控制權(quán)。

第十三條　私募基金管理人應(yīng)當持續(xù)符合下列要求：

（一）財務(wù)狀況良好，具有與業(yè)務(wù)類型和管理資產(chǎn)規(guī)模相適應(yīng)的運營資金；

（二）法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或者委派代表、負責(zé)投資管理的高級管理人員按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定持有一定比例的私募基金管理人的股權(quán)或者財產(chǎn)份額，但國家另有規(guī)定的除外；

（三）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他要求。

解讀：

1、本條直接規(guī)定了管理人應(yīng)當持續(xù)合規(guī)經(jīng)營，《登記備案辦法》已經(jīng)提出了私募基金管理人需要有1000萬實繳出資的要求來保證這一要求的實現(xiàn)，其后續(xù)還需要滿足與其業(yè)務(wù)類型和管理規(guī)模相適應(yīng)的運營資金要求，并把法定代表人和負責(zé)投資的高管持股的要求放入本條款，即其也應(yīng)持續(xù)持有股權(quán)。

2、“1000萬實繳出資的要求”，是否可能根據(jù)業(yè)務(wù)類型、管理資產(chǎn)規(guī)模加以規(guī)制，提高要求有待后續(xù)指引、規(guī)定的進一步細化。

3、與《登記備案辦法》第八條第三款對應(yīng)，“（三）法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表、負責(zé)投資管理的高級管理人員直接或者間接合計持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財產(chǎn)份額”

4、針對已經(jīng)備案下來的私募管理人，沒有要求增加實繳至1000萬，但是私募管理人仍需保證私募管理人賬戶資金能滿足私募管理人后續(xù)運營的資金，常規(guī)是至少保留大于未來6個月的運營經(jīng)營費用。

第十四條　私募基金管理人有下列情形之一的，登記備案機構(gòu)應(yīng)當及時注銷私募基金管理人登記并予以公示：

（一）自行申請注銷登記；

（二）依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)；

（三）因非法集資、非法經(jīng)營等重大違法行為被追究法律責(zé)任；

（四）登記之日起12個月內(nèi)未備案首只私募基金；

（五）所管理的私募基金全部清算后，自清算完畢之日起12個月內(nèi)未備案新的私募基金；

（六）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他情形。登記備案機構(gòu)注銷私募基金管理人登記前，應(yīng)當通知私募基金管理人清算私募基金財產(chǎn)或者依法將私募基金管理職責(zé)轉(zhuǎn)移給其他經(jīng)登記的私募基金管理人。

解讀：

1、賦予基金業(yè)協(xié)會可以注銷管理人的情形，值得注意的是原自登記之日起6個月內(nèi)未備案首只基金產(chǎn)品的要求，在新冠疫情期間拓寬為12個月，本次《私募條例》保留了較為寬松的12個月的要求。

2、明確了所管理的私募基金全部清算后，12個月沒有存續(xù)基金被注銷的情況，條例未落地之前是按照12個月出具異常法律意見書的方式處理的，9月1日之后，沒有這種異常情況的產(chǎn)生了，會直接被注銷。

3、明確了私募管理人注銷之前的職責(zé)，應(yīng)當妥善處理其管理的基金，對于時間限制的要求及受讓方管理人的要求，具體要求期待后續(xù)的細則。

4、與《登記備案辦法》第七十六條基本一致，但本條增加了“因非法集資、非法經(jīng)營等重大違法行為被追究法律責(zé)任”的情形。

第十五條　除基金合同另有約定外，私募基金財產(chǎn)應(yīng)當由私募基金托管人托管。私募基金財產(chǎn)不進行托管的，應(yīng)當明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。

解讀：與現(xiàn)行規(guī)則一致。根據(jù)目前的現(xiàn)行辦法，必須托管的情況如下：

1、契約形基金；

2、投資特殊目的載體的基金；

3、后續(xù)募集的基金；

4、資產(chǎn)配置類的基金；

5、不動產(chǎn)基金；

6、政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金。

第十六條　私募基金財產(chǎn)進行托管的，私募基金托管人應(yīng)當依法履行職責(zé)。私募基金托管人應(yīng)當依法建立托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機制，保證私募基金財產(chǎn)的獨立和安全。

解讀：

1、對私募基金托管人的職責(zé)進行了原則性規(guī)定。就私募基金托管理人在基金財產(chǎn)獨立性方面提出要求，要求托管人需要建立托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機制。

2、較之《登記備案辦法》，《私募條例》在一定程度上并未增加托管人的責(zé)任。

3、放棄了對私募基金，尤其是私募股權(quán)基金中托管人職責(zé)的具體規(guī)定，對于如何在私募股權(quán)基金中引入托管人加強對投資者的保護，可能留待后續(xù)規(guī)則進一步完善。

第三章　資金募集和投資運作第十七條　私募基金管理人應(yīng)當自行募集資金，不得委托他人募集資金，但國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)另有規(guī)定的除外。

解讀：

1、關(guān)于私募基金的募集，除常常討論的“不得公開募集”外，私募基金是否可以委托他人募集（代銷）也是被關(guān)注的話題，本次《私募條例》對于私募基金的代銷行為采用了原則上禁止的態(tài)度。

2、此前，在2017年發(fā)布的條例征求意見稿及新版《登記備案辦法》中，其表述均為基金管理人應(yīng)當自行募集，或委托符合證監(jiān)會規(guī)定的基金銷售機構(gòu)代為募集。

正式稿刪除了委托基金銷售機構(gòu)代銷的正向表述，這并非對基金代銷模式的否定：

2020年施行的《公開募集證券投資基金銷售機構(gòu)監(jiān)督管理辦法》及其實施規(guī)定不再允許獨立基金銷售機構(gòu)代銷私募股權(quán)基金，仍允許銷售私募證券基金。

《證券公司代銷金融產(chǎn)品管理規(guī)定》第四條規(guī)定“證券公司可以代銷在境內(nèi)發(fā)行，并經(jīng)國家有關(guān)部門或者其授權(quán)機構(gòu)批準或者備案的各類金融產(chǎn)品。法律、行政法規(guī)和國家有關(guān)部門禁止代銷的除外?！贝撕?，在代銷機構(gòu)業(yè)務(wù)管理上，是否有新的變化尚不確定，所以《私募條例》暫去除允許代銷的表述，為政策調(diào)整留出空間。筆者認為，管理人仍可委托具有基金銷售業(yè)務(wù)資格的機構(gòu)募集資金。

3、值得提醒的是，私募股權(quán)基金是不得委托獨立基金銷售公司進行銷售的，即使具備基金銷售資格也不可以。

第十八條　私募基金應(yīng)當向合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募基金的投資者累計不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。

私募基金管理人不得采取為單一融資項目設(shè)立多只私募基金等方式，突破法律規(guī)定的人數(shù)限制；不得采取將私募基金份額或者收益權(quán)進行拆分轉(zhuǎn)讓等方式，降低合格投資者標準。

前款所稱合格投資者，是指達到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)?；蛘呤杖胨?，并且具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力，其認購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。合格投資者的具體標準由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

解讀：

1、強調(diào)了合格投資者人數(shù)穿透核查的問題，并提出不得為單一融資項目設(shè)立多只基金的方式突破法律規(guī)定的人數(shù)限制，即管理人未來在設(shè)計產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)的過程中要關(guān)注投資者人數(shù)問題和設(shè)計混合投資的模式。

2、合格投資者的定義為：

（1）達到規(guī)定的資產(chǎn)規(guī)模或者收入水平；

（2）具備相應(yīng)的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力；

（3）認購金額不低于規(guī)定限額的單位和個人。具體標準授權(quán)中國證監(jiān)會制定。

目前看來，認購金額有明確要求，僅管理人及其員工可突破認購金額100萬元下限。

3、單一融資項目不包括二級市場證券買賣行為，關(guān)于新八條底線的問答中有過解釋。

如何界定《暫行規(guī)定》第三條第 (六) 項規(guī)定的“為單一融資項目設(shè)立多個資產(chǎn)管理計劃”?

答:符合如下標準，一般認為屬于“為單一融資項目設(shè)立多個資產(chǎn)管理計劃:一是投資運作方面，多個資產(chǎn)管理計劃系為融資人提供債權(quán)或股權(quán)的一級市場直接融資，不包括二級市場證券買賣行為;二是交易目的方面，多個資產(chǎn)管理計劃系為滿足同一個項目的一攬子融資計劃而專門設(shè)立，標的資產(chǎn)事先固定不具備動態(tài)化的組合管理特征;三是標的性質(zhì)方面，融資項目不得公開募集資金，投資者人數(shù)依法不得超過 200 人。

典型的情況如分期成立多個產(chǎn)品，投向單筆委托貸款、單個未上市公司股權(quán)、單個信托計劃或私募資管產(chǎn)品等。實踐中，管理人按照內(nèi)部復(fù)制策略設(shè)立發(fā)行多個證券投資資產(chǎn)管理計劃，且持有相同證券投資組合的情形，不屬于本條規(guī)制范圍。

第十九條　私募基金管理人應(yīng)當向投資者充分揭示投資風(fēng)險，根據(jù)投資者的風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承擔(dān)能力匹配不同風(fēng)險等級的私募基金產(chǎn)品。

解讀：
1、本條規(guī)定了私募基金募集應(yīng)當符合適當性要求，并未闡釋特別明確，因此后續(xù)私募基金管理人可否向投資者銷售風(fēng)險等級高于其風(fēng)險承受能力的產(chǎn)品，還有待后續(xù)規(guī)則進一步說明。目前各類資管產(chǎn)品均對此進行了限縮。

2、明確了風(fēng)險揭示的必要性，投資人欲起訴管理人未進行風(fēng)險揭示，則有了可主張違約責(zé)任的依據(jù)。

第二十條　私募基金不得向合格投資者以外的單位和個人募集或者轉(zhuǎn)讓；不得向為他人代持的投資者募集或者轉(zhuǎn)讓；不得通過報刊、電臺、電視臺、互聯(lián)網(wǎng)等大眾傳播媒介，電話、短信、即時通訊工具、電子郵件、傳單，或者講座、報告會、分析會等方式向不特定對象宣傳推介；不得以虛假、片面、夸大等方式宣傳推介；不得以私募基金托管人名義宣傳推介；不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。

解讀：

1、強調(diào)和列舉了非公開募集的形式及強調(diào)不得保本保收益的問題，有兩項新增要求：

（1）不得向為他人代持的投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，即對投資者非以自己的名義持有基金財產(chǎn)的否定。

（2）不得以私募基金托管人名義宣傳推介，即要求管理人不得利用托管人名義為基金募集進行增信。

2、以行政法規(guī)的形式將違規(guī)募集、宣傳推介行為予以規(guī)制。

3、《登記備案辦法》第七十條規(guī)定，私募基金管理人有下列行為之一的，協(xié)會可以采取書面警示、要求限期改正、公開譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動、撤銷私募基金管理人登記等自律管理或者紀律處分措施：

（二）通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體，講座、報告會、分析會等方式，布告、傳單、短信、即時通訊工具、博客和電子郵件等載體，向不特定對象宣傳推介。

第二十一條　私募基金管理人運用私募基金財產(chǎn)進行投資的，在以私募基金管理人名義開立賬戶、列入所投資企業(yè)股東名冊或者持有其他私募基金財產(chǎn)時，應(yīng)當注明私募基金名稱。

解讀：

1、原則上僅適用于契約型基金，在以私募基金管理人名義開戶、列入股東名冊或持有其他私募基金財產(chǎn)行為“顯名化”，要求應(yīng)當注明私募基金名稱。

2、關(guān)于顯明的問題，部分地區(qū)已經(jīng)試點了一段時間。確實有利于契約形股權(quán)基金的投資者查找對外投資關(guān)聯(lián)的情況。

第二十二條　私募基金管理人應(yīng)當自私募基金募集完畢之日起20個工作日內(nèi)，向登記備案機構(gòu)報送下列材料，辦理備案：

（一）基金合同；

（二）托管協(xié)議或者保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施；

（三）私募基金財產(chǎn)證明文件；

（四）投資者的基本信息、認購金額、持有基金份額的數(shù)量及其受益所有人相關(guān)信息；

（五）國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他材料。私募基金應(yīng)當具有保障基本投資能力和抗風(fēng)險能力的實繳募集資金規(guī)模。登記備案機構(gòu)根據(jù)私募基金的募集資金規(guī)模等情況實施分類公示，對募集的資金總額或者投資者人數(shù)達到規(guī)定標準的，應(yīng)當向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告。

解讀：

1、要求披露投資者受益所有人相關(guān)信息，對于受益人哪些信息進行披露，是否要單獨收集對應(yīng)的信息表，待進一步明確，包括是否意味著私募基金管理人反洗錢義務(wù)的明確和細化。

2、私募基金應(yīng)當具有保障基本投資能力和抗風(fēng)險能力的實繳募集資金規(guī)模。在《登記備案辦法》中，私募證券基金和私募股權(quán)基金均為1000萬元，創(chuàng)投基金初始為500萬元，單一項目型基金則為2000萬元。此與與《運作指引》（征求意見稿）中六十日存續(xù)1000萬元的要求相呼應(yīng)，是否后續(xù)會對基金存續(xù)期間的實繳規(guī)模做出要求有待進一步明確。

3、對募集的資金總額或者投資者人數(shù)達到規(guī)定標準的，應(yīng)當向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告，即可能一億元以上需要向證監(jiān)會報告。

4、與《登記備案辦法》第三十九條的要求基本一致；同時第五十條規(guī)定了對應(yīng)的處罰標準。

第二十三條　國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當建立健全私募基金監(jiān)測機制，對私募基金及其投資者份額持有情況等進行集中監(jiān)測，具體辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。

解讀：
1、規(guī)定了監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當對包括但不限于基金的募集基金規(guī)模和投資者人數(shù)及多樣的監(jiān)測機制進行監(jiān)管。主要打擊過橋資金的代持行為，后續(xù)進行投資者份額的監(jiān)測。

此舉有可能意味著穿透式監(jiān)管在私募基金行業(yè)的逐步建立健全。目前已有的一些安排如AMBERS系統(tǒng)中相應(yīng)的產(chǎn)品季度更新、年度財務(wù)監(jiān)測等。

第二十四條　私募基金財產(chǎn)的投資包括買賣股份有限公司股份、有限責(zé)任公司股權(quán)、債券、基金份額、其他證券及其衍生品種以及符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他投資標的。

私募基金財產(chǎn)不得用于經(jīng)營或者變相經(jīng)營資金拆借、貸款等業(yè)務(wù)。私募基金管理人不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務(wù)。

解讀：

1、規(guī)定了私募基金的投資范圍，基本和《登記備案辦法》中已明確的私募基金投資范圍相一致。但需注意，投資范圍中并未包括“合伙企業(yè)財產(chǎn)份額”，因此前期很多解讀認為私募基金不得再投資合伙企業(yè)財產(chǎn)份額，也就是SPV應(yīng)進行協(xié)會備案手續(xù)，筆者認為

（1）SPV是否應(yīng)當備案為基金，應(yīng)當確認SPV是否具備私募基金的4點特性，是否對外募集等情況。

（2）通過未備案的合伙企業(yè)（SPV）間接持有被投企業(yè)股權(quán)的投資結(jié)構(gòu)，雖然存在瑕疵，但后續(xù)可能會得到完善。

2、投資范圍的負面清單，新增了“不得以要求地方人民政府承諾回購本金等方式變相增加政府隱性債務(wù)”的行為，對于國有資本的管理人影響較大，同時第五十一條規(guī)定了具體的行政處罰，管理人甚至相關(guān)高管人員都可能成為處罰的對象。

3、第二款規(guī)定了私募基金財產(chǎn)不得用于資金拆借，但未有具體的認定標準。

4、《登記備案辦法》第三十一條：私募證券基金的投資范圍主要包括股票、債券、存托憑證、資產(chǎn)支持證券、期貨合約、期權(quán)合約、互換合約、遠期合約、證券投資基金份額，以及中國證監(jiān)會認可的其他資產(chǎn)。

私募股權(quán)基金的投資范圍包括未上市企業(yè)股權(quán)，非上市公眾公司股票，上市公司向特定對象發(fā)行的股票，大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式交易的上市公司股票，非公開發(fā)行或者交易的可轉(zhuǎn)換債券、可交換債券，市場化和法治化債轉(zhuǎn)股，股權(quán)投資基金份額，以及中國證監(jiān)會認可的其他資產(chǎn)。

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