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視頻重點(diǎn)

1、徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員（不包含司法工作人員）

2、代購正規(guī)藥品不再屬于假藥，但未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件進(jìn)口藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品在境外也未合法上市的屬于足以嚴(yán)重危害人體健康

3、非法吸收公眾存款罪的四個特征①非法性②公開性③利誘性④社會性

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目錄

一、徇私舞弊不移交刑事案件罪

二、《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

三、《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

四、《兩高發(fā)布關(guān)于辦理窩藏、包庇刑事案件司法解釋》

五、刪除的司法解釋《掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》

六、羅老師致語

一、徇私舞弊不移交刑事案件罪

1、什么是徇私舞弊不移交刑事案件罪？

刑法第四百零二條：

“行政執(zhí)法人員徇私舞弊，對依法應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的不移交，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑?！?/p>

2、徇私舞弊不移交刑事案件罪與徇私枉法罪的區(qū)別

①什么是徇私枉法罪

　　徇私枉法罪是指司法工作人員徇私枉法、徇情枉法，對明知是無罪的人而使他受追訴、對明知是有罪的人而故意包庇不使他受追訴，或者在刑事審判活動中故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判的行為。

②共同點(diǎn)

（1）主體都是國家工作人員；

（2）主觀上都是故意的，其動機(jī)都是為徇私情私利；

（3）徇私舞弊不移交刑事案件罪的客觀表現(xiàn)為對明知是有罪的人而故意包庇不使其受刑事追訴，徇私枉法罪的客觀表現(xiàn)也包含了這一點(diǎn)。

③區(qū)別

（1）犯罪主體不同。

徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員（不包含司法工作人員），徇私枉法罪的主體是司法工作人員。

（2）犯罪客觀表現(xiàn)不同。

徇私舞弊不移交刑事案件罪的客觀表現(xiàn)僅指行為人為徇私情私利故意把應(yīng)當(dāng)移交司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任的案件不移交；徇私枉法罪的客觀表現(xiàn)包括了三個方面的內(nèi)容，一是對明知是無罪的人而使他受追訴，二是對明知是有罪的人故意包庇不使他受追訴，三是故意違背事實(shí)和法律作枉法裁判。（3）行為發(fā)生的背景不同。

徇私舞弊不移交刑事案件罪發(fā)生在行政執(zhí)法過程中，徇私枉法罪發(fā)生在司法活動中。

（4）對情節(jié)要求不同。徇私舞弊不移交刑事案件罪要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而徇私枉法罪則沒有對“情節(jié)嚴(yán)重”的要求。

3、案例分析

①案例一

張三出軌，結(jié)果出軌的小三又出軌，張三氣壞了，在520那天把小三的裸照發(fā)到了小三孩子的班級群，小三后來跳樓了，小三的老公報警，警察把張三給抓了。但是刑警隊(duì)的隊(duì)長是張三的初戀，所以覺得這可能只是個民事糾紛，把張三給放了。

問：刑警隊(duì)長構(gòu)成什么罪？

答：構(gòu)成徇私枉法罪，因?yàn)樾叹?duì)隊(duì)長是司法機(jī)關(guān)工作人員，而徇私舞弊不移交刑事案件罪的主體是行政執(zhí)法人員。侮辱罪屬于公訴案件，所以這個本身是要移交以刑事案件立案的，你不能夠啊不以刑事案件來追究，那就是徇私枉法。

②案例二

工商局的李四發(fā)現(xiàn)王五在賣盜版《刑法學(xué)講義》，賣了幾萬本，結(jié)果李四說這不也是在傳播知識嗎，變相在宣傳張三老師嘛，罰款就可以了，沒有移交司法機(jī)關(guān)。

問：工商局的這個同志構(gòu)成什么罪？

答：可能構(gòu)成徇私舞弊不移交刑事案件罪，因?yàn)橥跷宓男袨橐呀?jīng)構(gòu)成犯罪了，刑法中有一個銷售侵權(quán)復(fù)制品罪（銷售侵犯著作權(quán)的作品，它是構(gòu)成刑事上的犯罪。那么你不移交罰款了事，就有可能構(gòu)成形式舞弊不移交刑事案件罪。

③案例三

王某是派出所民警，抓賭博抓著的是前女友，前女友明顯涉嫌開設(shè)賭場罪，但是王五實(shí)在是受不了前女友大大的眼睛，所以罰款了事，那王五啊就構(gòu)成徇私舞弊不移交刑事案件罪，因?yàn)樗侵伟?，處罰的過程中他應(yīng)該移交但沒有移交。

4、公安機(jī)關(guān)既是司法機(jī)關(guān)工作人員也是行政機(jī)關(guān)工作人員， 具體該如何區(qū)分？

公安有治安和刑偵兩塊

公安機(jī)關(guān)屬于司法工作人員，也是國家工作人員。

公安機(jī)關(guān)具有雙重性質(zhì)如下：

1、司法機(jī)關(guān)，行使國家的刑事偵查權(quán)；

2、行政機(jī)關(guān)，行使國家治安、戶政等行政管理職權(quán)。

這一特殊性決定了公安機(jī)關(guān)中有兩類人員如下：

1、從事刑事偵察的司法人員；

2、從事治安、戶政等行政管理的行政人員也就是一般國家工作人員。

公安機(jī)關(guān)的警察有民警和刑警，具體如下：

1、民警所屬的公安局和派出所則屬于行政機(jī)關(guān)，比如進(jìn)行行政拘留、罰款、警告等，或者在行使相關(guān)權(quán)利，比如出示證件后查詢公民的證件；

2、刑警所屬的公安機(jī)關(guān)內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)等則屬于司法機(jī)關(guān)，比如偵查由公安機(jī)關(guān)偵查的案件，行使偵查的各項(xiàng)權(quán)力，或者拘留、監(jiān)視居住、取保候?qū)?、逮捕等?qiáng)制措施。

二、《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

1、關(guān)于藥品非常重要的三個罪名

①生產(chǎn)銷售提供假藥罪：抽象危險犯

②是妨害藥品管理秩序罪：具體危險犯

③生產(chǎn)銷售提供劣藥罪：實(shí)害犯

2、什么是假藥？

根據(jù)我國藥品管理法的規(guī)定，假藥包括以下四種情形：

①藥品所含成份與國家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符；

②以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品；

③變質(zhì)的藥品；

④藥品所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍。

只要藥品符合上述法律規(guī)定的四種情形之一，該藥品即為我國藥品管理法所規(guī)定的假藥。

3、代購正規(guī)藥品不再屬于假藥

第十八條 根據(jù)民間傳統(tǒng)配方私自加工藥品或者銷售上述藥品，數(shù)量不大，且未造成他人傷害后果或者延誤診治的，或者不以營利為目的實(shí)施帶有自救、互助性質(zhì)的生產(chǎn)、進(jìn)口、銷售藥品的行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪。

對于是否屬于民間傳統(tǒng)配方難以確定的，根據(jù)地市級以上藥品監(jiān)督管理部門或者有關(guān)部門出具的認(rèn)定意見，結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定。

4、什么是“足以嚴(yán)重危害人體健康”

第七條 實(shí)施妨害藥品管理的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百四十二條之一規(guī)定的“足以嚴(yán)重危害人體健康”：

（一）生產(chǎn)、銷售國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門禁止使用的藥品，綜合生產(chǎn)、銷售的時間、數(shù)量、禁止使用原因等情節(jié)，認(rèn)為具有嚴(yán)重危害人體健康的現(xiàn)實(shí)危險的；

（二）未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品屬于本解釋第一條第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定情形的；

（三）未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品的適應(yīng)癥、功能主治或者成分不明的；

（四）未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件生產(chǎn)藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品沒有國家藥品標(biāo)準(zhǔn)，且無核準(zhǔn)的藥品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但檢出化學(xué)藥成分的；

（五）未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件進(jìn)口藥品或者明知是上述藥品而銷售，涉案藥品在境外也未合法上市的；

（六）在藥物非臨床研究或者藥物臨床試驗(yàn)過程中故意使用虛假試驗(yàn)用藥品，或者瞞報與藥物臨床試驗(yàn)用藥品相關(guān)的嚴(yán)重不良事件的；

（七）故意損毀原始藥物非臨床研究數(shù)據(jù)或者藥物臨床試驗(yàn)數(shù)據(jù)，或者編造受試動物信息、受試者信息、主要試驗(yàn)過程記錄、研究數(shù)據(jù)、檢測數(shù)據(jù)等藥物非臨床研究數(shù)據(jù)或者藥物臨床試驗(yàn)數(shù)據(jù)，影響藥品的安全性、有效性和質(zhì)量可控性的；

（八）編造生產(chǎn)、檢驗(yàn)記錄，影響藥品的安全性、有效性和質(zhì)量可控性的；

（九）其他足以嚴(yán)重危害人體健康的情形。

對于涉案藥品是否在境外合法上市，應(yīng)當(dāng)根據(jù)境外藥品監(jiān)督管理部門或者權(quán)利人的證明等證據(jù)，結(jié)合犯罪嫌疑人、被告人及其辯護(hù)人提供的證據(jù)材料綜合審查，依法作出認(rèn)定。

對于“足以嚴(yán)重危害人體健康”難以確定的，根據(jù)地市級以上藥品監(jiān)督管理部門出具的認(rèn)定意見，結(jié)合其他證據(jù)作出認(rèn)定。

三、《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

1、非法吸收公眾存款罪的四個特征

①非法性

②公開性

③利誘性

④社會性

2、重點(diǎn)

結(jié)合司法新實(shí)踐和犯罪新形式，增加網(wǎng)絡(luò)借貸、虛擬幣交易、融資租賃等新型非法吸收資金的行為方式，同時針對養(yǎng)老領(lǐng)域非法集資突出問題，增加“以提供‘養(yǎng)老服務(wù)’、投資‘養(yǎng)老項(xiàng)目’、銷售‘老年產(chǎn)品’等方式非法吸收資金的”情形，為依法懲治P2P、虛擬幣交易、養(yǎng)老領(lǐng)域等非法集資犯罪提供依據(jù)。

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險公司、偽造保險單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以網(wǎng)絡(luò)借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財、融資租賃等方式非法吸收資金的；

（十）以提供“養(yǎng)老服務(wù)”、投資“養(yǎng)老項(xiàng)目”、銷售“老年產(chǎn)品”等方式非法吸收資金的；

（十一）利用民間“會”“社”等組織非法吸收資金的；

（十二）其他非法吸收資金的行為。

3、集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的區(qū)別

①什么是集資詐騙罪？

《刑法》第192條，以非法占有為目的，使用詐騙方 法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者 拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大 或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒 刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨 大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑 或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或 者沒收財產(chǎn)。

②與集資詐騙罪的區(qū)別

與集資詐騙罪不同

兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在犯罪的主觀故意不同，集資詐騙罪是行為人采用虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的方法意圖永久非法占有社會不特定公眾的資金，具有非法占有的主觀故意；而非法吸收公眾存款罪行為人只是臨時占用投資人的資金，行為人承諾而且也意圖還本付息。

1、從籌集資金的目的和用途看，如果向社會公眾籌集資金的目的是為了用于生產(chǎn)經(jīng)營，并且實(shí)際上全部或者大部分的資金也是用于生產(chǎn)經(jīng)營，則定非法吸收公眾存款罪的可能性更大一些；如果向社會公眾籌集資金的目的是為了用于個人揮霍，或者用于償還個人債務(wù)，或者用于單位或個人拆東墻補(bǔ)西墻，則定集資詐騙罪的可能性更大一些。

2、從單位的經(jīng)濟(jì)能力和經(jīng)營狀況來看，如果單位有正常業(yè)務(wù)，經(jīng)濟(jì)能力較強(qiáng)，在向社會公眾籌集資金時具有償還能力，則定非法吸收公眾存款罪的可能性更大一些；如果單位本身就是皮包公司，或者已經(jīng)資不抵債，沒有正常穩(wěn)定的業(yè)務(wù)，則定集資詐騙的可能性更大一些。

3、從造成的后果來看，如果非法籌集的資金在案發(fā)前全部或者大部分沒有歸還，造成投資人重大經(jīng)濟(jì)損失，則定集資詐騙罪的可能性更大一些，如果非法籌集的資金在案發(fā)前全部或者大部分已經(jīng)歸還，則定集資詐騙罪的余地就非常小，一般應(yīng)定非法吸收公眾存款罪。

4、從案發(fā)后的歸還能力看，如果案發(fā)后行為人具有歸還能力，并且積極籌集資金實(shí)際歸還了全部或者大部分資金，則具有定非法吸收公眾存款罪的可能性；如果案發(fā)后行為人沒有歸還能力，而且全部或者大部分資金沒有實(shí)際歸還，則具有定集資詐騙罪的可能性。

③案例

王五開了一個皮包公司，設(shè)了一個套，虛擬幣是假的，以此來吸收公眾存款。

問：這定什么罪罪呢？

答：主觀上根本錢都不想還，那就直接定最嚴(yán)重的這種非法集資行為，叫集資詐騙罪。

四、《兩高發(fā)布關(guān)于辦理窩藏、包庇刑事案件司法解釋》

1、什么是窩藏包庇？

① 窩藏

第一條 明知是犯罪的人，為幫助其逃匿，實(shí)施下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十條第一款的規(guī)定，以窩藏罪定罪處罰：

（一）為犯罪的人提供房屋或者其他可以用于隱藏的處所的；

（二）為犯罪的人提供車輛、船只、航空器等交通工具，或者提供手機(jī)等通訊工具的；

（三）為犯罪的人提供金錢的；

（四）其他為犯罪的人提供隱藏處所、財物，幫助其逃匿的情形。

【重點(diǎn)】保證人在犯罪的人取保候?qū)徠陂g，協(xié)助其逃匿，或者明知犯罪的人的藏匿地點(diǎn)、聯(lián)系方式，但拒絕向司法機(jī)關(guān)提供的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十條第一款的規(guī)定，對保證人以窩藏罪定罪處罰。

雖然為犯罪的人提供隱藏處所、財物，但不是出于幫助犯罪的人逃匿的目的，不以窩藏罪定罪處罰；對未履行法定報告義務(wù)的行為人，依法移送有關(guān)主管機(jī)關(guān)給予行政處罰。

②包庇

第二條 明知是犯罪的人，為幫助其逃避刑事追究，或者幫助其獲得從寬處罰，實(shí)施下列行為之一的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十條第一款的規(guī)定，以包庇罪定罪處罰：

（一）故意頂替犯罪的人欺騙司法機(jī)關(guān)的；

（二）故意向司法機(jī)關(guān)作虛假陳述或者提供虛假證明，以證明犯罪的人沒有實(shí)施犯罪行為，或者犯罪的人所實(shí)施行為不構(gòu)成犯罪的；

（三）故意向司法機(jī)關(guān)提供虛假證明，以證明犯罪的人具有法定從輕、減輕、免除處罰情節(jié)的；

（四）其他作假證明包庇的行為。

3、案例

張三、李四一起開車，張三酒后駕車，李四坐在副駕駛座上。中途遇到警察查酒駕，張三讓李四和他對換位置，并承諾給250萬元，所以李四跟張三掉了個座。

①李四構(gòu)成什么罪？

構(gòu)成包庇罪

②張三構(gòu)成什么罪？

構(gòu)成危險駕駛罪，而且通過金錢會買別人作偽證，還構(gòu)成妨害作證罪

3、特殊包庇罪

《刑法第362條》

旅館業(yè)、飲食服務(wù)業(yè)、文化娛樂業(yè)、出租汽車業(yè)等單位的人員，在公安機(jī)關(guān)查處賣淫、嫖娼活動時，為違法犯罪分子通風(fēng)報信，情節(jié)嚴(yán)重的，依照本法第三百一十條的規(guī)定定罪處罰。

例如：

張三是一個外賣小哥，經(jīng)常送公安局和賣淫場所的外賣。張三在一次送賣淫場所外賣的時候發(fā)現(xiàn)了便衣警察，于是在外賣盒中寫了一個紙條通風(fēng)報信。最后警察無功而返。張三就構(gòu)成包庇罪。

案例2

張三因?yàn)槿巳褐杏腥送低悼戳怂笥岩谎?，就把對方打了啊，警察就來抓他。張三在家打游戲，女朋友李四趕快給他發(fā)了個微信，說警察來了，還給張三轉(zhuǎn)了13萬，如果張三跑了，李四構(gòu)成窩藏罪。但是張三決定不跑，聽候司法機(jī)關(guān)處置。

問：張三屬于自首嗎？李四構(gòu)成窩藏罪嗎？

答：張三屬于自首?。芴佣惶樱?，李四不構(gòu)成窩藏罪，因?yàn)閺埲龥]有逃跑，末危及司法安全，沒有威脅法益。

五、刪除的司法解釋《掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》

1、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪

《刑法》第三百一十二條

明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

2、修改內(nèi)容

掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不再適用。人民法院審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件，應(yīng)綜合考慮上游犯罪的性質(zhì)、掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的情節(jié)、后果及社會危害程度等，依法定罪處罰。

案例一：所以王五拐了一個女的張三，明知道這個女的是被拐的，依然購買。

問：張三構(gòu)成什么罪啊？

a、收買被拐賣的婦女罪

b、掩飾隱瞞犯罪所得罪

c、從一重罪論處

解答：只能選收買被拐賣的婦女罪。因?yàn)檫@個女的是人，人不是物，人不是東西。所以只能構(gòu)成收買被拐賣的婦女罪，不能構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪。

例2：

王五配陰婚，偷了一具尸體賣給張三，張三明知道尸體是被偷的，依然購買，

問：張三構(gòu)成什么罪？

解答：掩飾隱瞞犯罪所得罪，因?yàn)樗I的是一個尸體（不是活人），他明知道這個尸體是被盜竊得來的，他依然購買。

六、羅老師致語

如果大家真的決定去參加法考，那就好好的準(zhǔn)備。還是剛才所說的，對于可控的事情我們保持謹(jǐn)慎，對于不可控的事情我們保持不動。

無論在什么情境下，真正的自由它一定不是外在的自由，真正的自由一定是心靈的自由。真正的能力一定是在不確定中可以找到確定性的一種能力，真正的力量則是能夠從容的做當(dāng)下事情的力量，加油！

補(bǔ)充參考來源

1、常見職務(wù)犯罪解讀 | 徇私舞弊不移交刑事案件罪 中共中央紀(jì)律檢查委員會 中華人民共和國國家監(jiān)察委員會

https://www.ccdi.gov.cn/yaowen/201910/t20191012_202349.html

2、公安機(jī)關(guān)屬于司法工作人員還是一般國家工作人員?

https://zhidao.baidu.com/question/561535972344860852.html?fr=dqa

3、最高院發(fā)布新《掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》

http://www.pj.gov.cn/art/2021/12/10/art_1229449673_59088406.html