案情簡(jiǎn)介

2011年，張先生與李女士離婚，二人的孩子小張由母親李女士直接撫養(yǎng)，而后張先生與李女士分別再婚。

2023年1月，小張的母親因故去世，繼父也喪失民事行為能力，無(wú)力撫養(yǎng)小張。這時(shí)候，小張的舅舅李先生找到我們，由于小張的生父自離婚后一直未支付過(guò)撫養(yǎng)費(fèi)，未能盡到撫養(yǎng)義務(wù)，李先生希望我們能幫助他，取得小張的撫養(yǎng)權(quán)。

律師分析

事實(shí)上，《民法典》全篇并沒(méi)有“撫養(yǎng)權(quán)”的概念，撫養(yǎng)權(quán)是由傳統(tǒng)民間的一種說(shuō)法引申而來(lái)，包含了父母對(duì)子女生活的照顧、教育的督促和管理等等。

父母雙方離婚后仍然有對(duì)子女的撫養(yǎng)義務(wù)，只不過(guò)子女可能跟父母其中一方生活，在《民法典》中稱(chēng)為“直接撫養(yǎng)”，而另一方則需要以給付撫養(yǎng)費(fèi)等方式完成其撫養(yǎng)義務(wù)。綜上，一般大家所說(shuō)的“撫養(yǎng)權(quán)”其實(shí)是民法上的直接撫養(yǎng)。

在《民法典》中，撫養(yǎng)與監(jiān)護(hù)是有共通之處的，有撫養(yǎng)義務(wù)的人必然是監(jiān)護(hù)人。所以，只有小張的監(jiān)護(hù)人才可能獲得小張的撫養(yǎng)權(quán)，舅舅李先生想直接撫養(yǎng)孩子的前提是成為孩子的監(jiān)護(hù)人。

我國(guó)《民法典》對(duì)未成年人的監(jiān)護(hù)人設(shè)定了四種情況，即法定監(jiān)護(hù)人、意定監(jiān)護(hù)人、指定監(jiān)護(hù)人和組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。在上述案例中，小張生父尚在，且李女士去世前沒(méi)有留下遺囑指定舅舅作為小張的監(jiān)護(hù)人，在這種情況下，舅舅是無(wú)法成為法定監(jiān)護(hù)人和意定監(jiān)護(hù)人的。但是舅舅可以根據(jù)小張生父在離婚后就對(duì)孩子明顯沒(méi)有盡到撫養(yǎng)義務(wù)為由，向村委會(huì)、居委會(huì)或民政部門(mén)申請(qǐng)指定其成為小張的監(jiān)護(hù)人。需要注意的是，村委會(huì)、居委會(huì)或民政部門(mén)指定監(jiān)護(hù)人會(huì)出于對(duì)未成年人身心健康的考慮，尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則指定。如果不服相關(guān)的指定或者出現(xiàn)糾紛，有關(guān)當(dāng)事人也可以訴至法院來(lái)解決。

綜上所述，我們建議小張的舅舅李先生先通過(guò)向村委會(huì)、居委會(huì)或者民政部門(mén)提出申請(qǐng)的方式，成為孩子的監(jiān)護(hù)人，從而取得撫養(yǎng)權(quán)。若因此與小張的生父產(chǎn)生糾紛，則需要通過(guò)向法院起訴的方式來(lái)解決。

律師提醒

孩子的母親去世往往會(huì)涉及遺產(chǎn)繼承問(wèn)題。正常情況下，孩子作為繼承人會(huì)獲得一定的遺產(chǎn)份額，那么孩子的監(jiān)護(hù)人就有遺產(chǎn)代管權(quán)，因此確定未成年人的監(jiān)護(hù)人是一個(gè)非常值得關(guān)注的問(wèn)題，需要予以重視。

法條索引

我國(guó)《民法典》對(duì)于未成年人的監(jiān)護(hù)人做了如下規(guī)定：

第二十七條【法定監(jiān)護(hù)】父母是未成年子女的監(jiān)護(hù)人。

未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監(jiān)護(hù)能力的，由下列有監(jiān)護(hù)能力的人按順序擔(dān)任監(jiān)護(hù)人：

（一）祖父母、外祖父母；

（二）兄、姐；

（三）其他愿意擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的個(gè)人或者組織，但是須經(jīng)未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)同意。

第二十九條【遺囑意定監(jiān)護(hù)】被監(jiān)護(hù)人的父母擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，可以通過(guò)遺囑指定監(jiān)護(hù)人。

第三十條【協(xié)議意定監(jiān)護(hù)】依法具有監(jiān)護(hù)資格的人之間可以協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人。協(xié)議確定監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿。

第三十一條【指定監(jiān)護(hù)】對(duì)監(jiān)護(hù)人的確定有爭(zhēng)議的，由被監(jiān)護(hù)人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門(mén)指定監(jiān)護(hù)人，有關(guān)當(dāng)事人對(duì)指定不服的，可以向人民法院申請(qǐng)指定監(jiān)護(hù)人；有關(guān)當(dāng)事人也可以直接向人民法院申請(qǐng)指定監(jiān)護(hù)人。

居民委員會(huì)、村民委員會(huì)、民政部門(mén)或者人民法院應(yīng)當(dāng)尊重被監(jiān)護(hù)人的真實(shí)意愿，按照最有利于被監(jiān)護(hù)人的原則在依法具有監(jiān)護(hù)資格的人中指定監(jiān)護(hù)人。