·嚴(yán)重過(guò)失：

1.鑒定意見(jiàn)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（1）鑒定機(jī)構(gòu)不具備法定資質(zhì)，或者鑒定事項(xiàng)超出該鑒定機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)范圍、技術(shù)條件的；

（2）鑒定人不具備法定資質(zhì)，不具有相關(guān)專業(yè)技術(shù)或者職稱，或者違反回避規(guī)定的；

（3）送檢材料、樣本來(lái)源不明，或者因污染不具備鑒定條件的；

（4）鑒定對(duì)象與送檢材料、樣本不一致的；

（5）鑒定程序違反規(guī)定的；

（6）鑒定過(guò)程和方法不符合相關(guān)專業(yè)的規(guī)范要求的；

（7）鑒定文書缺少簽名、蓋章的；

（8）鑒定意見(jiàn)與案件待證事實(shí)沒(méi)有關(guān)聯(lián)的；

（9）違反有關(guān)規(guī)定的其他情形。（《刑訴解釋》第98條）

2.經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見(jiàn)不得作為定案的根據(jù)（《刑訴解釋》第99條）。

·注意：

1.鑒定意見(jiàn)沒(méi)有瑕疵狀態(tài)。這是因?yàn)?，鑒定意見(jiàn)與案件實(shí)體結(jié)果密切相關(guān)，只要存在瑕疵，就會(huì)影響鑒定意見(jiàn)的證據(jù)能力。這意味著，只要鑒定意見(jiàn)稍微出點(diǎn)問(wèn)題，如左列中的“（1）至（9）”，鑒定意見(jiàn)就不得作為定案根據(jù)，不允許補(bǔ)正或者進(jìn)行合理解釋。

2.鑒定人由于不能抗拒的原因或者有其他正當(dāng)理由無(wú)法出庭的，人民法院可以根據(jù)情況決定延期審理或者重新鑒定。

3.對(duì)案件中的專門性問(wèn)題需要鑒定，但沒(méi)有法定司法鑒定機(jī)構(gòu)，或者法律、司法解釋規(guī)定可以進(jìn)行檢驗(yàn)的，可以指派、聘請(qǐng)有專門知識(shí)的人進(jìn)行檢驗(yàn)，檢驗(yàn)報(bào)告可以作為定罪量刑的參考。

（五）勘驗(yàn)、檢查、辨認(rèn)、偵查實(shí)驗(yàn)等筆錄：

·嚴(yán)重過(guò)失：

1.勘驗(yàn)、檢查筆錄存在明顯不符合法律、有關(guān)規(guī)定的情形，不能作出合理解釋的，不得作為定案的根據(jù)（《刑訴解釋》第103條）

2.辨認(rèn)筆錄具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（1）辨認(rèn)不是在調(diào)查、偵查人員主持下進(jìn)行的；

（2）辨認(rèn)前使辨認(rèn)人見(jiàn)到辨認(rèn)對(duì)象的；

（3）辨認(rèn)活動(dòng)沒(méi)有個(gè)別進(jìn)行的；

（4）辨認(rèn)對(duì)象沒(méi)有混雜在具有類似特征的其他對(duì)象中，或者供辨認(rèn)的對(duì)象數(shù)量不符合規(guī)定的；

（5）辨認(rèn)中給辨認(rèn)人明顯暗示或者明顯有指認(rèn)嫌疑的；

（6）違反有關(guān)規(guī)定、不能確認(rèn)辨認(rèn)筆錄真實(shí)性的其他情形。（《刑訴解釋》第105條）

3.偵查實(shí)驗(yàn)的條件與事件發(fā)生時(shí)的條件有明顯差異，或者存在影響實(shí)驗(yàn)結(jié)論科學(xué)性的其他情形的，偵查實(shí)驗(yàn)筆錄不得作為定案的根據(jù)。

·注意：

1.勘驗(yàn)、檢查時(shí)，若偵查過(guò)程存在明顯違法情形，屬于瑕疵，允許補(bǔ)正或者作出合理解釋。

2.辨認(rèn)時(shí)沒(méi)有拍照、錄像，沒(méi)有見(jiàn)證人在場(chǎng)，沒(méi)有讓簽字等等，屬于瑕疵。

（六）視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)：

·嚴(yán)重過(guò)失：

1.視聽(tīng)資料具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（1）系篡改、偽造或者無(wú)法確定真?zhèn)蔚模?/p>

（2）制作、取得的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等有疑問(wèn)，不能作出合理解釋的。（《刑訴解釋》第109條）

2.電子數(shù)據(jù)具有下列情形之一的，不得作為定案的根據(jù)：

（1）系篡改、偽造或者無(wú)法確定真?zhèn)蔚模?/p>

（2）有增加、刪除、修改等情形，影響電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的；

（3）其他無(wú)法保證電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的情形（《刑訴解釋》第114條）。

?

?

題目：

張三、李四因故意傷害王五在某縣法院受審，在法庭調(diào)查階段，抗辯雙方出示的主要證據(jù)如下：1.張三傷害王五用的匕首。偵查人員收集該匕首時(shí)忘了制作筆錄和清單，目前無(wú)法證明該匕首的來(lái)源；2.張三、李四傷害王五后，群眾報(bào)警，治安警察趕到現(xiàn)場(chǎng)控制李四后對(duì)李四制作的訊問(wèn)筆錄；3.現(xiàn)場(chǎng)目擊張三、李四傷害王五的證人趙六所作證言，但詢問(wèn)筆錄上只有一名偵查人員簽名；4.鑒于張三、李四之間互相推諉，法官讓張三、李四同時(shí)到庭進(jìn)行對(duì)質(zhì)，張三、李四做出了當(dāng)庭供述；5.偵查人員在勘查現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，因案發(fā)地地處偏僻，無(wú)法找到見(jiàn)證人，偵查人員對(duì)勘查過(guò)程進(jìn)行了全程錄像，并在勘查筆錄中記明了情況；6.偵查機(jī)關(guān)對(duì)王五的傷情進(jìn)行了鑒定，鑒定意見(jiàn)上有鑒定單位公章，但缺少鑒定人簽名；7.偵查人員提取了證人趙六手機(jī)中拍攝的被害人王五倒在地上呻吟的視頻，偵查機(jī)關(guān)將該視頻存儲(chǔ)于電腦硬盤中，又刻錄于光盤中提交法庭。

問(wèn)題：

1.匕首可否作為定案根據(jù)？為什么？

2.治安警察對(duì)李四制作的訊問(wèn)筆錄可否作為定案根據(jù)？為什么？

3.趙六的證言可否作為定案根據(jù)？為什么？

4.法官讓張三、李四同時(shí)到庭進(jìn)行對(duì)質(zhì)，沒(méi)有個(gè)別訊問(wèn)張三、李四，張三、李四的當(dāng)庭供述是否可以作為定案根據(jù)？為什么？

5.偵查人員制作的勘查筆錄可否作為定案根據(jù)？為什么？

6.鑒定意見(jiàn)可否作為定案根據(jù)？為什么？

7.該光盤可否作為定案根據(jù)？為什么？

?

?

解析要旨：

1.匕首不得作為定案根據(jù)。

根據(jù)《刑訴解釋》第86條規(guī)定，提取、扣押的物證、書證未附筆錄或者清單，不能證明物證、書證來(lái)源的，不得作為定案的根據(jù)。

本案中，偵查人員收集匕首時(shí)忘了制作筆錄和清單，證明不了該匕首的來(lái)源，該匕首不得作為定案的根據(jù)。

2.治安警察對(duì)李四制作的訊問(wèn)筆錄不可以作為刑事證據(jù)使用。

根據(jù)《刑訴解釋》第75條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過(guò)程中收集的物證、書證、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，經(jīng)法庭查證屬實(shí)，且收集程序符合有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的，可以作為定案的根據(jù)。一般認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)收集的實(shí)物證據(jù)在刑事訴訟中可以作為證據(jù)使用，但言詞證據(jù)需要偵查機(jī)關(guān)重新收集。

本案中，治安警察對(duì)李四制作的訊問(wèn)筆錄屬于行政執(zhí)法機(jī)關(guān)制作的言詞證據(jù)，在刑事訴訟活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)由偵查人員對(duì)李四重新訊問(wèn)，重新形成的訊問(wèn)筆錄才能作為證據(jù)使用。

3.趙六的證言有可能作為定案的根據(jù)。

根據(jù)《刑訴解釋》第89條規(guī)定，偵查人員詢問(wèn)證人沒(méi)有個(gè)別進(jìn)行的，或者書面證言沒(méi)有經(jīng)證人核對(duì)確認(rèn)的，又或者詢問(wèn)聾、啞人應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢(shì)的人員而未提供的，再或者詢問(wèn)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言文字的證人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的，相應(yīng)的證人證言不得作為定案的根據(jù)。又根據(jù)司法解釋的規(guī)定，偵查人員詢問(wèn)證人應(yīng)當(dāng)由兩名偵查員進(jìn)行，并在詢問(wèn)筆錄上簽名。

本案中，偵查人員在詢問(wèn)筆錄上只有一人簽名，顯然不符合法律的要求，但同時(shí)這種情況也不屬于證言不得作為定案根據(jù)的情形。因此，這種證言屬于瑕疵證據(jù)，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，對(duì)于瑕疵證據(jù)允許補(bǔ)正或作合理解釋，如果能夠補(bǔ)正或合理解釋，該證言還是可以作為定案根據(jù)的。

4.張三、李四的當(dāng)庭供述有可能作為定案根據(jù)。

根據(jù)《刑訴解釋》第94條規(guī)定，偵查人員在訊問(wèn)被告人時(shí)，訊問(wèn)筆錄沒(méi)有經(jīng)被告人核對(duì)確認(rèn)，或者訊問(wèn)聾、啞人應(yīng)當(dāng)提供通曉聾、啞手勢(shì)的人員而未提供的，又或者訊問(wèn)不通曉當(dāng)?shù)赝ㄓ谜Z(yǔ)言文字的被告人，應(yīng)當(dāng)提供翻譯人員而未提供的，以及訊問(wèn)未成年人，其法定代理人或者合適成年人不在場(chǎng)的，該被告人供述不得作為定案的根據(jù)。又根據(jù)《刑訴解釋》第269條規(guī)定，在庭審過(guò)程中，必要時(shí)法官可以讓共同犯罪的被告人一起出庭，當(dāng)庭對(duì)質(zhì)。

在本案中。法官讓被告人張三、李四同時(shí)到庭進(jìn)行對(duì)質(zhì)是符合程序規(guī)定的，因此張三、李四所作的當(dāng)庭供述若經(jīng)查證屬實(shí)，可以作為定案根據(jù)。

5.偵查人員制作的勘查筆錄可以作為定案根據(jù)。

根據(jù)《刑訴解釋》第103條規(guī)定，勘驗(yàn)、檢查筆錄存在明顯不符合法律有關(guān)規(guī)定的情形，不能作出合理解釋或者說(shuō)明的，不得作為定案的根據(jù)。

本案中，偵查人員在勘查現(xiàn)場(chǎng)時(shí)應(yīng)當(dāng)有見(jiàn)證人在場(chǎng)，可是因?yàn)榘赴l(fā)地地處偏僻，無(wú)法找到見(jiàn)證人，此時(shí)偵查人員對(duì)勘驗(yàn)過(guò)程進(jìn)行了全程錄像，并在勘驗(yàn)筆錄中記明情況，這相當(dāng)于對(duì)存在瑕疵的勘驗(yàn)過(guò)程作出了合理解釋或者說(shuō)明，因此該證據(jù)可以作為定案的根據(jù)。

6.鑒定意見(jiàn)不得作為定案的根據(jù)。

我國(guó)鑒定意見(jiàn)實(shí)行鑒定人負(fù)責(zé)制。根據(jù)刑訴法第147條的規(guī)定，鑒定意見(jiàn)必須由鑒定人簽名。單位的公章不能替代鑒定人的簽名。如果鑒定意見(jiàn)上沒(méi)有鑒定人簽名，則該證據(jù)不得作為定案的根據(jù)。

7.光盤可以作為定案根據(jù)。

根據(jù)《刑訴解釋》第114條的規(guī)定，電子數(shù)據(jù)系篡改、偽造或者無(wú)法確定真?zhèn)蔚?，或者電子?shù)據(jù)有增加、刪除、修改等情形，影響電子數(shù)據(jù)真實(shí)性的，該電子數(shù)據(jù)不得作為定案的根據(jù)。

本案中，偵查人員將視頻證據(jù)儲(chǔ)存于電腦硬盤中，又刻錄于光盤提交法庭，該光盤屬于電子數(shù)據(jù)。光盤中的內(nèi)容雖然經(jīng)過(guò)復(fù)制，屬于傳來(lái)證據(jù)，但只要內(nèi)容沒(méi)有被篡改、偽造、刪除、修改，沒(méi)有喪失真實(shí)性，該電子數(shù)據(jù)可以作為定案的根據(jù)。