本文節(jié)選自《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》

主編：高云

《民法典》秉持鼓勵(lì)交易、強(qiáng)調(diào)誠信等立法原則，在《合同法》基礎(chǔ)上，吸收成熟司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，對(duì)合同編進(jìn)行了補(bǔ)充完善，顯著變化有如下九處。本文將著重討論“合同內(nèi)容”和“合同履行”中的突出變化。

九大實(shí)務(wù)變化目錄

【合同訂立】新增兩種合同訂立方式，留白更多想象空間

【合同效力】無效、無權(quán)處分、待批準(zhǔn)和可撤銷四類規(guī)則發(fā)生重大變化

【合同內(nèi)容】賦予相對(duì)方成本更低的格式條款抗辯權(quán)

【合同履行】突破合同相對(duì)性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度

【合同擔(dān)?！棵鞔_非典型擔(dān)保合同效力，豐富交易手段
【合同變更】確立情勢變更制度，增加交易靈活性

【合同違約】預(yù)期違約、定金效力、賠償范圍、精神賠償四大問題

【合同解除】違約方解除權(quán)開啟新時(shí)代

【債法規(guī)則】選擇之債、多數(shù)人之債、債務(wù)加入、債務(wù)清償?shù)殖渲贫纫c(diǎn)

合同內(nèi)容

【合同內(nèi)容】賦予相對(duì)方成本更低的格式條款抗辯權(quán)

關(guān)于格式條款的提醒義務(wù)在以往的法律當(dāng)中均有。

例如《合同法》第39條第1款規(guī)定：“采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！?/p>

《合同法司法解釋（二）》第9條規(guī)定：“提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定：導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持?！?/p>

上述兩條規(guī)定了提請(qǐng)注意義務(wù)屬于一種法定強(qiáng)制義務(wù)，違反的法律后果為相對(duì)方可申請(qǐng)撤銷?！睹穹ǖ洹穼?duì)《合同法》第39條進(jìn)行了修訂，在第496條對(duì)格式條款規(guī)定如下：

格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。

采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提示對(duì)方注意免除或者減輕其責(zé)任等與對(duì)方有重大利害關(guān)系的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明。提供格式條款的一方未履行提示或者說明義務(wù)，致使對(duì)方?jīng)]有注意或者理解與其有重大利害關(guān)系的條款的，對(duì)方可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容。

與《合同法司法解釋（二）》規(guī)定的“對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷該格式條款”不同，《民法典》對(duì)權(quán)利人賦予了“可以主張?jiān)摋l款不成為合同的內(nèi)容”的權(quán)利，此舉在合同實(shí)務(wù)當(dāng)中有本質(zhì)區(qū)別。前者需要向法院提起訴訟，申請(qǐng)撤銷合同，不僅需要經(jīng)歷漫長的訴訟，而且受到撤銷權(quán)期限的限制。而后者則僅需在合同履行當(dāng)中直接抗辯，無須起訴，也無須受到撤銷權(quán)期限限制，大大減輕了格式條款相對(duì)方的維權(quán)成本。

不過從另外一個(gè)角度來看，立法對(duì)格式條款采取這種回避認(rèn)定條款效力問題，告一個(gè)才理一個(gè)的態(tài)度，其實(shí)也有弊端，格式條款提供方就可以更加大膽地采用格式條款了，因?yàn)榧词鼓硞€(gè)相對(duì)方主張獲得支持，也只是在單份合同當(dāng)中格式條款不成為合同內(nèi)容而已，不會(huì)影響其他類似合同。

合同履行

【合同履行】突破合同相對(duì)性、完善代位權(quán)和新增合同保全制度

第一，利益第三人合同：突破合同相對(duì)性。?

《合同法》存在有合同第三人規(guī)定：第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。”該條款雖然有提及第三人，但依然嚴(yán)守合同相對(duì)性，違約責(zé)任的承擔(dān)人仍是債務(wù)人。

《民法典》吸收該規(guī)定并新增第522條第2款規(guī)定：

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法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定第三人可以直接請(qǐng)求債務(wù)人向其履行債務(wù)，第三人未在合理期限內(nèi)明確拒絕，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，第三人可以請(qǐng)求債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任；債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯，可以向第三人主張。

上述規(guī)定實(shí)質(zhì)賦予利益第三人類似于債權(quán)人的地位，在一定程度上突破了合同相對(duì)性。

《民法典》增加的新型涉他合同擴(kuò)大了交易主體實(shí)現(xiàn)權(quán)利的途徑，在交易中充分運(yùn)用《民法典》第522條第2款的規(guī)定——可以大大降低己方的風(fēng)險(xiǎn)。

例如，在供應(yīng)鏈很長的電子產(chǎn)品等類似行業(yè)當(dāng)中，上下游企業(yè)往往高度聚合和協(xié)作。此時(shí)，作為強(qiáng)勢方的下游企業(yè)C，為了保障己方原材料的長期穩(wěn)定供應(yīng)，可以要求其上一級(jí)的企業(yè)B在與其再上一級(jí)的企業(yè)A簽訂原料采購協(xié)議時(shí)，明確加入C的權(quán)利行使條款，即約定C有權(quán)在某種情形下，例如B無法穩(wěn)定供應(yīng)、C需要緊急調(diào)貨等，有權(quán)繞過B，直接要求A向C供貨，A應(yīng)當(dāng)遵守履行該等條款。

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第二，第三人代為清償：完善相應(yīng)規(guī)則。

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第三人代為清償制度系債法內(nèi)容，分為基于合同約定的代為清償和第三人自愿清償兩種。

基于合同約定的代為清償主要來自于《合同法》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任?！?/p>

《民法典》新增第524條第三人自愿代為清償規(guī)則，完善第三人代為清償制度。條款分別為：

第523條：當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定的，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

第524條：債務(wù)人不履行債務(wù)，第三人對(duì)履行該債務(wù)具有合法利益的，第三人有權(quán)向債權(quán)人代為履行；但是，根據(jù)債務(wù)性質(zhì)、按照當(dāng)事人約定或者依照法律規(guī)定只能由債務(wù)人履行的除外。債權(quán)人接受第三人履行后，其對(duì)債務(wù)人的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，但是債務(wù)人和第三人另有約定的除外。

上述兩條款，其中第523條講述基于合同約定的第三人代為清償，如果債務(wù)履行出現(xiàn)問題的，違約責(zé)任繼續(xù)由債務(wù)人負(fù)責(zé)；第524條規(guī)定則為第三人自愿代為清償。在債務(wù)履行完畢后，債權(quán)自動(dòng)轉(zhuǎn)讓給第三人，即在代為清償完畢后，第三人對(duì)債務(wù)人基于法律擬制取得類似債權(quán)受讓人角色。

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第三，合同保全：轉(zhuǎn)化合同保全司法成果。

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關(guān)于合同保全制度，《合同法》第73至第75條，確認(rèn)了代位權(quán)制度和撤銷權(quán)制度，《合同法司法解釋一》第11至第26條詳細(xì)規(guī)定了合同保全制度，《合同法司法解釋（二）》第17至第19條補(bǔ)充了合同保全制度，從而構(gòu)建了較為完善的合同保全制度。

《民法典》新增第五章“合同的保全”，具體規(guī)定為第535條至第542條，單獨(dú)成章，強(qiáng)化了合同保全的重要性。其內(nèi)容主要系轉(zhuǎn)化上述合同保全司法成果，完善代位權(quán)行使等規(guī)則，使其行使效力精細(xì)化。

對(duì)合同保全的具體分析，可以參見本書第三編“合同撤銷權(quán)”和“合同代位權(quán)”詳解介紹。

注：本文節(jié)選自《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》，因篇幅所限，部分內(nèi)容有刪減。

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實(shí)務(wù)指南》等13本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。