作者：廣強(qiáng)知產(chǎn)刑案團(tuán)隊(duì) （專注于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

微信公眾號(hào)：知產(chǎn)刑案何國(guó)銘

今天有人咨詢，她老公開了一個(gè)手機(jī)店，被公安機(jī)關(guān)從店搜了上百萬(wàn)的VIVO翻新機(jī)，還有一些假冒的VIVO手機(jī)配件，主要是一些充電寶、數(shù)據(jù)線之類東西，對(duì)方問(wèn)筆者應(yīng)該怎么辦，她老公能不能取保候?qū)彛?/p>

筆者一聽，涉案金額一百多萬(wàn)，人贓俱獲，還是個(gè)主犯，取保候?qū)?，就不現(xiàn)實(shí)了，可是把非法數(shù)額降下來(lái)，還是有機(jī)會(huì)呢？為什么第一感覺(jué)就是把非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額降下來(lái)呢，這與筆者的經(jīng)歷有關(guān)，筆者在2016年的時(shí)候，就辦過(guò)一個(gè)這樣的案件，檢察院就是把手機(jī)配件跟手機(jī)不是同一種商品，把配件的數(shù)額排除掉了，然后對(duì)當(dāng)事人做出不起訴決定的。這個(gè)案件的大概案情如下：

2016年某天，辦案民警來(lái)到王某的店內(nèi)，查獲大量印有“VIVO”注冊(cè)商標(biāo)的充電寶、數(shù)據(jù)線、耳機(jī)、充電器、充電器插頭、藍(lán)牙耳機(jī)。注冊(cè)商標(biāo)所有人維沃公司均確認(rèn)未授權(quán)王某及其經(jīng)營(yíng)的手機(jī)通訊店銷售以上商品。經(jīng)鑒定，查獲物品的價(jià)格合計(jì) 40 余萬(wàn)元人民幣。

到案后，王某對(duì)其銷售假冒VIVO手機(jī)配件的行為供認(rèn)不諱，連王某自己也認(rèn)為構(gòu)成犯罪了，公安機(jī)關(guān)就毫不猶疑地送看守所了，接著檢察院也批捕了，在審查起訴階段，王某家人委托筆者介入辯護(hù)。

閱卷之后，筆者發(fā)現(xiàn)，“VIVO”商標(biāo)注冊(cè)證核準(zhǔn)使用的商品為第 9 類，包括電話機(jī)、手提電話等，可是并沒(méi)有數(shù)據(jù)線、充電器、藍(lán)牙耳機(jī)這些商品呢。

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪是指未經(jīng)商標(biāo)權(quán)利人同意，在同一種商品上，使用與商標(biāo)權(quán)利人同樣的商標(biāo)，數(shù)額較大的行為；銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪是指明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，予以銷售，數(shù)額較大的行為。這個(gè)案件中，王某假冒的商品與”VIVO”一模一樣，涉案金額也達(dá)到了30多萬(wàn)，符合了“同樣的商標(biāo)”、“數(shù)額較大”的條件，那是不是也符合“同一種商品”呢？

首先，我們要了解一下刑法上的“同一種商品”是什么意思。

《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》 第五條規(guī)定，名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。

“名稱”是指國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，通常即《分類表》中 規(guī)定的商品名稱。

“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。

”VIVO“手機(jī)與”VIVO“充電器、數(shù)據(jù)線名稱肯定不一樣了。在現(xiàn)實(shí)生活中，手機(jī)與手機(jī)配件通常都配套出售的，因此消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道是基本相同的，但是功能、用途、主要原料就明顯不一樣了，因此也不符合“名稱不同但指同一事物的商品”這個(gè)條件。

另外，在《商品分類表》中，手機(jī)處于第9類的0907，屬于”通信導(dǎo)航設(shè)備“；充電器處于第9類的0922，屬于”電池，充電器“；藍(lán)牙耳機(jī)屬于9類的0908，屬于“音像設(shè)備”，手機(jī)、充電器在《商品分類表”各自具有一個(gè)獨(dú)立的名字、位置，并且分別置于不同的組（一個(gè)是第7組，一個(gè)是第22組，一個(gè)是第8組），這更加印證了手機(jī)與充電器、藍(lán)牙耳機(jī)不是同樣的商品。當(dāng)然，這幾個(gè)產(chǎn)品都是處于第9類，這說(shuō)明手機(jī)與充電寶、數(shù)據(jù)線、藍(lán)牙耳機(jī)屬于類似的商品。根據(jù)《商標(biāo)法》規(guī)定，未經(jīng)同意，在類似的商品上使用相同的商標(biāo)也是構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的，因此”VIVO”商標(biāo)所在公司是可以通過(guò)民事訴訟起訴王某商標(biāo)侵權(quán)，要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失，但是根據(jù)罪刑法定原則，由于王某是在類似的商品上使用相同的商標(biāo)，而不是在相同的商品上使用相同的商標(biāo)，不符合銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪的構(gòu)成要件，不能追究王某刑事責(zé)任。

今天咨詢的案件與筆者在2016年辦的那個(gè)案件相比，不同的地方在于公安機(jī)關(guān)她老公店里搜出翻新機(jī)，相同的地方在于公安也搜出充電器、數(shù)據(jù)線，銷售翻新機(jī)構(gòu)成銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，這在司法實(shí)務(wù)中是沒(méi)有爭(zhēng)議的；但是銷售假冒“VIVO”充電器、數(shù)據(jù)線就未必構(gòu)成犯罪了。

為什么是未必呢？

商標(biāo)是可以申請(qǐng)注冊(cè)的，筆者辦理的”VIVO“案件發(fā)生在2016年，這個(gè)案件發(fā)生在2021年，其間相隔了5年多了，這5年多里，”VIVO”商標(biāo)所在公司說(shuō)不定在充電器、數(shù)據(jù)線等手機(jī)配件上申請(qǐng)了“VIVO”商標(biāo)了，并且得到了商標(biāo)行政管理部門頒發(fā)的《商標(biāo)注冊(cè)證》，如果是這樣，那么就構(gòu)成犯罪了。