法律的起源與發(fā)展

01法律的起源

1，原始社會的調(diào)控準則

原始社會規(guī)范，具有宗教性和道德性，依靠傳統(tǒng)的力量和首領的權威維持

2，法律的起源（簡答）

（1）法律起源的歷史進程

①原始社會末期：生產(chǎn)力發(fā)展、社會分工細化，家庭繼集體之后成為基本生產(chǎn)單位，私有制萌芽

②家庭生產(chǎn)交換能力不同導致財富積累分化，出現(xiàn)窮人和富人的區(qū)別

③生產(chǎn)力發(fā)展導致剝削、奴隸制度的誕生產(chǎn)生了階級矛盾

階級矛盾導致階級沖突，為了避免沖突的加劇，需要一種社會力量介入緩和，該社會力量即為國家強制力，這使得一部分有利于統(tǒng)治階級的原始社會規(guī)范得到國家強制力的認可，成為習慣法。

（2）法律起源的規(guī)律（注意區(qū)別法律起源的規(guī)律和發(fā)展的規(guī)律，可混搭考選擇題）

①由個別調(diào)整到規(guī)范性調(diào)整

②由習慣到習慣法，再到制定法

③由自發(fā)調(diào)整到自覺調(diào)整（原始習慣是自發(fā)形成，制定法是人類高度自覺的產(chǎn)物）

02?法律的發(fā)展

1，法律發(fā)展的類型（選擇）

（1）法律發(fā)展的歷史類型：依據(jù)為法律賴以存在的經(jīng)濟基礎及階級本質

①奴隸制法②封建制法③資本主義法④社會主義法；

（2）法律發(fā)展的社會形態(tài)：依據(jù)為生產(chǎn)力發(fā)展水平和社會結構特征

①原始社會②農(nóng)業(yè)社會③工業(yè)社會④知識社會

2，法律發(fā)展的規(guī)律（簡答）

（1）從神法向人法：

自然法學派標志著中世紀神權世界觀對立的法權世界觀出現(xiàn)（法律不再是神的意志而是人的意志），核心為人權、法治；人民主權原則確立、司法獨立取代神明裁判等

（2）從身份法向契約法（命理分析）：

代表學者：英國梅因（歷史法學派），對古羅馬父系氏族法律發(fā)展的研究發(fā)現(xiàn)：

古代法：①調(diào)整單位為家庭②個人權利義務的分配以家庭身份決定，差異較大，甚至出現(xiàn)權利和義務主體的分離③古代法為不平等的法，隨著社會發(fā)展，個人漸成為法律調(diào)整單位

現(xiàn)代法：①調(diào)整單位為個人②人際關系主要通過契約連結，本質是自由和平等③這決定了現(xiàn)代法律的平等性④現(xiàn)代法也允許合理的差異以保護弱者

（3）從不成文法向成文法：早期標表現(xiàn)為習慣法，成文法是人類抽象思維達到一定程度的產(chǎn)物；大陸法系也逐漸重視判例法之作用

（4）從族群之法到世界之法：文明間的影響與融合

03法律發(fā)展的方式

（簡答、概念比較）

1，法律繼承

法律發(fā)展過程中，審查、批判舊法的基礎上，有選擇地吸收合理因素，使其成為新法的組成部分

（1）類型：依據(jù)經(jīng)濟基礎和階級性質是否相同：同質法間的繼承和異質法間的繼承

（2）內(nèi)容：法律制度、概念、技術、原則、規(guī)則；法律觀念

2，法律移植：一個國家或地區(qū)有選擇地吸收、引進、同化其它國家和地區(qū)的法律，使之成為本國法律體系的有機組成部分，彌補本國法不足

（1）提出者：阿蘭.沃森（英國）；以輸入國對被移植的法律的研究分析評價為前提+法律移植包含吸收、引進、同化等多種方式；

（2）內(nèi)容：法律制度、概念、技術、原則、規(guī)則；法律觀念；

（3）類型：主動型；被動型；

（4）影響因素：①自然條件；②經(jīng)濟因素（經(jīng)濟發(fā)展水平；經(jīng)濟運行機制）；③政治因素（政治觀念意識是影響移植成敗的最潛在的因素）；④文化因素（民族文化背景、法律文化因素）.

3，法律創(chuàng)新：法律制度、概念、技術、原則、規(guī)則、法律觀念的獨創(chuàng)性革新

（1）法律智慧活動的最高、難度最大的形式

（2）例證：英國信托，美國違憲審查制度

（3）條件：客觀實際需求+深厚的理論基礎和謹慎的價值選擇+以社會生活為來源+試點試錯減少成本

04法律現(xiàn)代化（簡答）

1，概念：一國法律伴隨該國政治、文化、經(jīng)濟等領域的現(xiàn)代化變革而出現(xiàn)的、以某些特征為顯著標志的、從傳統(tǒng)人治向現(xiàn)代化法治變革的深刻過程

2，特征

過程與目標的統(tǒng)一、變革性與連續(xù)性的統(tǒng)一、民族性與世界性的統(tǒng)一

3，基本模式

（1）內(nèi)發(fā)型：社會諸內(nèi)部條件成熟的的現(xiàn)代化

自下而上的社會推進型+以法律創(chuàng)新為手段+英法等為代表

（2）外源型：較先進法律對較落后法律的沖擊導致的法律現(xiàn)代化過程

自上而下的政府推進型+以法律移植為手段+后法律現(xiàn)代化國家為代表

4，中國法律現(xiàn)代化的特點（簡答）

（1）外源型向內(nèi)發(fā)型現(xiàn)代化模式轉變（清末外源型；1980年代以來內(nèi)發(fā)型）

（2）模仿大陸法系到建立具有混合法特色的社會主義法律制度（清末大陸法特色；1980年代以來吸收英美法合理因素）

（3）立法主導、政府推進、精英主義（清末以及1980年代以來都出現(xiàn)了大規(guī)模立法運動，政府推動，借助精英的法律知識）

（4）傳統(tǒng)文化與現(xiàn)代法治結合（清末以來的法律現(xiàn)代化，西方法律制度與中國大眾傳統(tǒng)觀念沖突）

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