銷(xiāo)售商品或者提供服務(wù)，為何會(huì)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪？

交易是市場(chǎng)行為，通過(guò)商業(yè)活動(dòng)是商品、服務(wù)實(shí)現(xiàn)價(jià)值，本無(wú)可厚非。但是，有些市場(chǎng)主體以“銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)”為幌子吸收存款的行為就屬于非法集資行為。典型的罪名就是非法吸收公眾存款罪，當(dāng)然，如果具有非法占有目的的，也會(huì)被認(rèn)定為集資詐騙罪。

辯護(hù)律師辦理的系列非法集資案件中，除了P2P類(lèi)型的案件外，就是以“銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)”為幌子的居多。比如以銷(xiāo)售車(chē)位、酒水為幌子，但實(shí)際上并無(wú)此類(lèi)商品或者此類(lèi)商品的數(shù)量十分有限，目的就是為了集資，并且承諾年息或者月息等。

對(duì)于一般的從業(yè)人員來(lái)講，在入職時(shí)應(yīng)當(dāng)識(shí)別，重點(diǎn)有二：第一有無(wú)真實(shí)的商品或者服務(wù)，或者真實(shí)的商品或者服務(wù)是否能夠滿足銷(xiāo)售之需。第二是否以承諾未來(lái)的回報(bào)為目的。如果有此類(lèi)特點(diǎn)的，即便是傭金比例高，也要擦亮眼睛。你可能參與的是非法集資活動(dòng)，盡量遠(yuǎn)離。

另外，非法集資活動(dòng)的特征是非法性。此處的非法性指的是是否具有特別的資質(zhì)（牌照），而并非是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照。如果企業(yè)沒(méi)有取得相應(yīng)的金融牌照而開(kāi)展集資活動(dòng)的，也要遠(yuǎn)離，不可心存僥幸。

對(duì)于此類(lèi)案件的辯護(hù)應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注各主體在其中的地位、作用。就司法實(shí)踐來(lái)看，只要不具備資質(zhì)而集資的，一旦立案均為走到審判階段，依法判決定罪。所以，對(duì)于個(gè)體而言，重點(diǎn)就自己的地位、作用，知情程度等展開(kāi)辯解。

《刑法修正案（十一）》將量刑幅度做了調(diào)整，從調(diào)整后的規(guī)定看，實(shí)質(zhì)上加重了處罰力度。

《刑法修正案（十一）》施行后，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》也做了調(diào)整，包括立案追訴標(biāo)準(zhǔn)和每一幅度標(biāo)準(zhǔn)。（立案追訴標(biāo)準(zhǔn)及量刑幅度如下表）

關(guān)于退贓退賠時(shí)間和手續(xù)

《刑法修正案（十一）》和新《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》施行后，更加關(guān)注于退贓退賠。“以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰；在提起公訴后退贓退賠的，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮?！钡?，對(duì)于退贓退賠的問(wèn)題，通常需要通過(guò)辦案機(jī)關(guān)辦理相應(yīng)的退贓退賠手續(xù)。如果自行退換的，較之于通過(guò)辦案機(jī)關(guān)辦理，不太容易從輕、減輕處罰。

這一點(diǎn)需要注意。

關(guān)于退贓退賠及追繳范圍

非其實(shí)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（公通字[2014]16號(hào)，簡(jiǎn)稱(chēng)《意見(jiàn)》）第“五”條明確，吸收資金屬于違法所得。但是，對(duì)于一般工作人員而言，其收取的工資、傭金、提成款等較之于吸收金額微乎其微。所以，此類(lèi)人員占有的違法所得數(shù)額有限，追繳范圍也應(yīng)當(dāng)僅限于其已經(jīng)收取的違法所得數(shù)額。

通常而言，要求退贓退賠或者追繳的是以違法所得為基數(shù)。但是，有些地方法院將業(yè)務(wù)員參與吸收的資金數(shù)額作為違法所得向其追繳。這一點(diǎn)，辯護(hù)律師認(rèn)為不符合《意見(jiàn)》的規(guī)定。

通常而言，資金流入單位或其指定人員賬戶，對(duì)于一般工作人員而言，其不直接接觸資金，有些根本不知道資金去向。要求這部分人員返還不僅不符合法律規(guī)定，也不符合常理。同樣，依據(jù)《防范和處置非法集資條例》的規(guī)定，對(duì)于幫助吸收資金人員而言，其收取的代理費(fèi)、傭金、提成款等作為追繳范圍。

另外，對(duì)于已經(jīng)退出的集資參與人而言，如果其收取的回報(bào)來(lái)自于后期集資參與人的資金的，該回報(bào)也屬于追繳范圍。同時(shí)，如果單位或者其實(shí)際控制人實(shí)際占有吸收資金數(shù)額或者通過(guò)其方式轉(zhuǎn)移的，也應(yīng)當(dāng)向其或者接收資金主體追繳。

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