今日主題：性侵未成年人犯罪的追溯時(shí)效

前段時(shí)間，有一個(gè)性侵犯罪的舊案被媒體報(bào)道，最后這個(gè)被告卻因?yàn)榻?jīng)過(guò)了追訴時(shí)效而沒(méi)有受到刑事處罰。

在這個(gè)案件中，不少人對(duì)刑法上的追訴時(shí)效制度感到不太理解，認(rèn)為是放縱了罪犯。

這可能存在一定的誤解，當(dāng)然也不完全是誤解。因?yàn)楹芏鄷r(shí)候，誤解可能只是善意批評(píng)的一種載體。

在世界范圍內(nèi)，對(duì)犯罪的追溯時(shí)效大概有三種立場(chǎng)。

一種是不設(shè)追溯時(shí)效，原則上對(duì)所有犯罪都可以進(jìn)行無(wú)限期的追訴。比如說(shuō)英國(guó)，對(duì)于可以公訴的罪行，沒(méi)有一般的追訴時(shí)效。

而另一種立場(chǎng)，是規(guī)定了固定的追訴時(shí)效，過(guò)了追訴時(shí)效，就不能夠再對(duì)犯罪進(jìn)行追溯。

還有第三種立場(chǎng)，就是折衷說(shuō)，是羅老師最喜歡的學(xué)說(shuō)。對(duì)于最嚴(yán)重的犯罪可以進(jìn)行無(wú)限期的追訴。當(dāng)然，對(duì)于一般的犯罪，根據(jù)罪行輕重，規(guī)定時(shí)間不等的追訴時(shí)效。

比如說(shuō)德國(guó)，對(duì)于謀殺犯罪的追訴時(shí)效，本來(lái)是20年。1969年則修改為30年。而到了1979，則干脆取消了謀殺罪的追訴時(shí)效。目的是為了對(duì)納粹的罪行進(jìn)行無(wú)限期追溯。

我國(guó)刑法的采取的也是折衷說(shuō)，犯罪的最低追訴時(shí)效為五年，但如果罪行特別嚴(yán)重，也是可以進(jìn)行無(wú)限期追訴。

比如說(shuō)法定最高刑為無(wú)期徒刑、死刑的追溯事項(xiàng)是20年，但如果20年以后認(rèn)為必須追訴的，可以報(bào)請(qǐng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追溯。

江南某地就有一個(gè)惡性的搶劫殺人案件，四個(gè)人被殺，兇手逍遙法外22年，還搖身一變?yōu)樾∮忻麣獾霓r(nóng)民作家，還是中國(guó)作協(xié)成員，并曾開辦寫作培訓(xùn)班教書育人。到后來(lái)呢，發(fā)現(xiàn)了這個(gè)案件，就通過(guò)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的方式對(duì)其判處了死刑。

我國(guó)的追溯時(shí)效制度，既體現(xiàn)了報(bào)應(yīng)主義的公正需要，又有功利主義的預(yù)防需要。因?yàn)閺墓慕嵌葋?lái)說(shuō)，越是嚴(yán)重的犯罪，追訴時(shí)效越長(zhǎng)。同時(shí)對(duì)于最嚴(yán)重的犯罪，保留了無(wú)限期追訴的可能。

那么從功利的角度來(lái)看，追訴時(shí)效可以維護(hù)社會(huì)關(guān)系的穩(wěn)定，沉睡的社會(huì)關(guān)系一般沒(méi)有必要再次行動(dòng)。另外也可以節(jié)約司法資源，提高辦案效率，因?yàn)樘眠h(yuǎn)的案件，證據(jù)通常都有湮滅的風(fēng)險(xiǎn)。所以在司法資源有限的情況下，當(dāng)前發(fā)生的犯罪可能更值得重點(diǎn)打擊。另外規(guī)定了一定的辦案期限，也可以敦促司法機(jī)關(guān)提高工作效率，及時(shí)行使訴權(quán)。

同時(shí)還有學(xué)者認(rèn)為，追訴時(shí)效制度也能體現(xiàn)功利主義特殊預(yù)防的目的。特殊預(yù)防就是預(yù)防再犯。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，如果犯罪人犯罪后長(zhǎng)時(shí)間沒(méi)有再犯罪，那可能表明他已經(jīng)改過(guò)自新，那么也就沒(méi)有必要施加行動(dòng)。這就是為什么我國(guó)刑法有追訴時(shí)效終端的規(guī)定，如果犯罪人在追訴期間內(nèi)又犯罪的，這證明根本沒(méi)有改造好，那么前罪追訴的期限從犯后罪之日起開始計(jì)算。

具體到性侵犯未成年人的刑事案件，主要涉及四個(gè)罪名，刑法236條規(guī)定的強(qiáng)奸罪。236條之一規(guī)定的負(fù)有照顧職責(zé)人員性侵罪，高中老師可能跟14到16歲的孩子表面上自愿發(fā)生性關(guān)系，這是一種剝削，那就可以認(rèn)定為負(fù)有照顧職責(zé)人員性侵罪。

還有237條規(guī)定的強(qiáng)制猥褻和237條規(guī)定的猥褻兒童。這里面主要強(qiáng)調(diào)兩個(gè)比較常見的犯罪，強(qiáng)奸罪和猥褻兒童罪，它的追訴時(shí)效，強(qiáng)奸罪的基本刑是三年以上十年以下有期徒刑，奸淫幼女在這個(gè)區(qū)間從重處罰。所以根據(jù)刑法的規(guī)定，法定最高刑為十年以上的。法律中說(shuō)的以上以下都含本數(shù)。所以這就意味著強(qiáng)奸罪的基本刑可以判到十年。因此追訴時(shí)效是十五年。同時(shí)，強(qiáng)奸罪有六種加重情節(jié)，可以判處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。因此，追溯時(shí)間可以到二十年，必要時(shí)報(bào)請(qǐng)最高人民檢察院核準(zhǔn)也可以進(jìn)行無(wú)限期追訴。

2021年《刑法修正案(十一)》增加了一款強(qiáng)奸幼女的加重情節(jié)，叫做奸淫不滿十周歲的幼女，或者造成幼女傷害的，可以判十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑或者死刑。所以理論上可以進(jìn)行無(wú)限期追訴。

2023年6月1號(hào)實(shí)施的《最高人民法院 最高人民檢察院關(guān)于辦理強(qiáng)奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》一個(gè)新解釋，就規(guī)定是造成幼女傷害，包括自幼女輕傷、或者致死幼女、或嚴(yán)重性病、或者對(duì)幼女身心健康造成了其他傷害的情形。那因此如果幼女不滿十歲啊，或者是其傷害，強(qiáng)奸行為在理論上是可以進(jìn)行無(wú)限期追訴的。

強(qiáng)奸罪還有一種模糊的加重情節(jié)，叫情節(jié)惡劣，司法解釋就把這情節(jié)惡劣做出了明確，規(guī)定了八種情節(jié)惡劣的情形，比如像負(fù)有特殊職責(zé)的人員多次實(shí)施強(qiáng)奸、奸淫的，像有的父親性侵自己的孩子，就屬于這種特別惡劣，或者有嚴(yán)重摧殘的行為，或者非法拘禁，或者利用毒品誘騙、控制，或者多次利用其他未成年人的誘騙、介紹、脅迫被害人，這種連環(huán)性的行為，或者長(zhǎng)期實(shí)施性侵，或者奸淫精神發(fā)育遲滯的被害人，致使其懷孕的。還有一種，就是在性侵過(guò)程中，對(duì)身體隱私部位拍視頻，以此脅迫，或者把視頻向其他人傳播，暴露被害人的身份，像類似的情況。追訴時(shí)效都是二十年，你要的時(shí)候也可以進(jìn)行無(wú)限期的追訴。

正如猥褻兒童罪，基本刑是五年以下，那就意味著可以判五年。法律明確規(guī)定，法定最高刑為五年以上，不滿十年的，經(jīng)過(guò)十年不再追溯，那也就是說(shuō)你可以判五年，那追訴時(shí)效就是十年。所以猥褻兒童罪的追訴時(shí)效是十年。但如果有四種加重情節(jié)，可以判處15年有期徒刑，那追訴時(shí)效也是15年，因?yàn)?0年以上的追訴時(shí)效是15年，只有無(wú)期和死刑的追訴時(shí)效才是20年。這四種加重情節(jié)，一種是猥褻兒童多人、或者多次、或者聚眾、或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾威脅兒童，情節(jié)惡劣、或者造成兒童傷害、或有其他嚴(yán)重后果。還有一種兜底條款叫威猥褻手段惡劣，或者有其他惡劣情節(jié)。

但是司法實(shí)踐中，猥褻兒童罪和奸淫幼女型的強(qiáng)奸罪，經(jīng)常混淆。因?yàn)橛着厥獾纳斫Y(jié)構(gòu)，所以刑法理論普遍認(rèn)為，只要犯罪人的性器官接觸了幼女的性器官，那就是強(qiáng)奸罪的既遂，而非猥褻兒童罪。所以性侵未成年人的刑事案件的這樣一個(gè)司法解釋，也重申了這種立場(chǎng)，司法解釋對(duì)于猥褻兒童罪的加重情節(jié)中的其他惡劣情節(jié)進(jìn)行了梳理，特別強(qiáng)調(diào)只要是進(jìn)入式的猥褻，都屬于加重情節(jié)啊，但這種進(jìn)入式的猥褻并不包括接觸性器官的奸淫行為。

因此如果在猥褻兒童過(guò)程中采取進(jìn)入式的猥褻方式，或者拍攝了兒童的隱私部位進(jìn)行傳播，那么追訴時(shí)效都是15年。但如果采取了接觸行為，比如雙方的性器官有接觸，那就應(yīng)該按照強(qiáng)奸罪來(lái)計(jì)算，必要的時(shí)候有可能是無(wú)限期追訴。

而且司法解釋，屬于對(duì)刑法的解釋，沒(méi)有創(chuàng)造新的規(guī)則，所以他其實(shí)是可以溯及既往的。因?yàn)橐郧耙矝](méi)有這種解釋，所以這個(gè)解釋理論上從1997年就有效，因?yàn)樗托谭ㄍ疆a(chǎn)生效率。所以即便案件發(fā)生在司法解釋之前，也應(yīng)該按照司法解釋計(jì)算追訴時(shí)效，就像之前講到的極其惡劣的行為，像生父性侵幼女，按照司法解釋就屬于強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)，追訴時(shí)效至少是20年，必要的時(shí)候可以進(jìn)行無(wú)限期追溯。

但是有一個(gè)非常值得研究的問(wèn)題啊，雖然對(duì)于性侵未成年犯罪，刑法存在無(wú)限期追訴的可能，但是啟動(dòng)最高人民檢察院核準(zhǔn)追訴的程序還是比較麻煩的，因此對(duì)于性侵犯罪，尤其是當(dāng)被害人是未成年的情況下，是否有必要使用特殊的追訴時(shí)效制度，是一個(gè)非常值得研究的問(wèn)題。對(duì)這個(gè)問(wèn)題，在世界范圍內(nèi)的，其實(shí)也有三種主要的立場(chǎng)，一種是認(rèn)為性侵未成年人犯罪不設(shè)追訴時(shí)效，美國(guó)有不少州都采取這種立場(chǎng)，比如說(shuō)像佛羅里達(dá)州、阿拉巴馬州，它的刑法就規(guī)定，性侵不滿16歲的未成年人，沒(méi)有追訴時(shí)效。伊利諾伊州刑法規(guī)定，性侵不滿18歲的未成年人，不受追訴時(shí)效的限制。值得一提的是韓國(guó)，因?yàn)?011年，有一個(gè)電影叫做《熔爐》，這是一個(gè)講述侵害女童犯罪的電影，上映之后37天，韓國(guó)國(guó)會(huì)就壓倒性的票數(shù)，通過(guò)了“熔爐法”，也就是“性侵害防治修正案”，加重了對(duì)性侵未成年人的刑罰、性侵女性的身障者、或者不滿十三歲的幼童，最高可以處無(wú)期徒刑，而且不受追訴時(shí)效限制。

第二種立場(chǎng)，則認(rèn)為性侵未成年人犯罪不宜特殊，應(yīng)該和其他犯罪保持相同的追訴時(shí)效制度。

第三種立場(chǎng)比較特殊，就認(rèn)為追訴時(shí)效應(yīng)該從兒童成年后開始計(jì)算，這主要是在普通法系。比如說(shuō)美國(guó)的路易斯安納州的刑法律規(guī)定，性侵案件要致受害人年滿18歲時(shí)計(jì)算30年追訴時(shí)效。還有美國(guó)馬賽諸塞州的刑法規(guī)定，性侵案件從被害人16歲起計(jì)算27年追訴時(shí)效。紐約州刑法的規(guī)定就比較特別，因?yàn)樵撝輰⑿郧址缸飬^(qū)分為一級(jí)、二級(jí)、三級(jí)重罪，如果是一級(jí)重罪，無(wú)論被害人是成年人還是未成年人，都沒(méi)有追訴時(shí)效；二級(jí)重罪和三級(jí)重罪，追訴時(shí)效分別為10年和20年，但如果受害人未滿18周歲，則訴訟時(shí)效是從受害者連滿23周歲時(shí)開始計(jì)算。

但在收集資料的時(shí)候，羅老師嘗試使用了某人工智能，結(jié)果發(fā)現(xiàn)他的結(jié)論并不完全準(zhǔn)確，仍然需要人工進(jìn)行深度糾偏。

第三種立場(chǎng)和我國(guó)民法典的規(guī)定有異曲同工之妙，因?yàn)榘凑彰穹ǖ涞囊?guī)定，向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效為三年，但法律有特別規(guī)定，如果是未成年人遭受性侵害，損害賠償請(qǐng)求權(quán)的訴訟時(shí)效期間，是從受害人年滿18周歲之日起開始計(jì)算，也就是從18歲計(jì)算3年，到21周歲之前要提起民事賠償自訴。

對(duì)于性侵未成年，這個(gè)孩子年幼無(wú)知，心智并不成熟，不少案件的被害人往往是在成年之后才意識(shí)到被侵犯的事實(shí)，但已經(jīng)經(jīng)過(guò)訴訟時(shí)效。還有的是因?yàn)楦改负ε聛G臉，沒(méi)有及時(shí)告發(fā)，待到孩子成年之后，才想起自己去啟動(dòng)司法程序，但是追訴時(shí)效已經(jīng)屆滿。

比如前幾天江蘇有一個(gè)女子發(fā)帖聲稱自己9歲的時(shí)候，曾經(jīng)遭受兩名鄰居多番性侵，但是母親知道情況之后忍辱負(fù)重，為了名聲將此事捂住，因?yàn)檫@個(gè)事情過(guò)去了27年，所以無(wú)法繼續(xù)追訴。但如果借鑒成年后計(jì)算追訴時(shí)效的制度，這些案件也許都能夠得到妥善的解決。

面對(duì)人性的無(wú)限幽暗，有的時(shí)候法律真的是捉襟見肘。沒(méi)有最好的解決方案，只有相對(duì)較好的答案。

所以對(duì)于性侵未成年人犯罪的追訴時(shí)效制度，是否有必要做進(jìn)一步的調(diào)整，切實(shí)保護(hù)未成人的合法權(quán)益，這還有待進(jìn)一步研究。