國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局行政處罰決定書(shū)

國(guó)市監(jiān)處〔2021〕67 號(hào)

當(dāng)事人：騰訊控股有限公司

住 所：開(kāi)曼群島哈金斯大道克里奇廣場(chǎng)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)反壟斷法》（以下簡(jiǎn)稱《反壟斷法》）、《經(jīng)營(yíng)者集中審查暫行規(guī)定》，本機(jī)關(guān)于 2021 年 1 月 25 日對(duì)騰訊控股有限公司（以下簡(jiǎn)稱騰訊）收購(gòu)中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)股權(quán)涉嫌違法實(shí)施經(jīng)營(yíng)者集中進(jìn)行立案調(diào)查。

經(jīng)查，該案構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營(yíng)者集中，具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果。本機(jī)關(guān)按照《中華人民共和國(guó)行政處罰法》（以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》）規(guī)定，向騰訊送達(dá)《行政處罰告知書(shū)》，告知其擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實(shí)、理由、依據(jù)，并告知其依法享有的陳述、申辯和要求聽(tīng)證等權(quán)利。騰訊在規(guī)定期限內(nèi)沒(méi)有提出陳述、申辯或要求聽(tīng)證。本案現(xiàn)已調(diào)查、審理終結(jié)。

一、基本情況

（一）交易方。

收購(gòu)方：騰訊。1999 年 11 月于英屬維爾京群島注冊(cè)成立，2004 年 2 月遷冊(cè)至英屬開(kāi)曼群島，2004 年 6 月在香港聯(lián)交所上市，通過(guò)協(xié)議控制境內(nèi)主要運(yùn)營(yíng)實(shí)體深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司。主要業(yè)務(wù)包括社交和通信服務(wù)、社交網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)平臺(tái)、游戲、網(wǎng)絡(luò)視頻服務(wù)、互動(dòng)娛樂(lè)直播等。2015 年全球營(yíng)業(yè)額為 1028.63 億元人民幣（幣種下同），中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)額為 962.51 億元。

被收購(gòu)方：中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)。2012 年于開(kāi)曼群島注冊(cè)成立，通過(guò)協(xié)議控制境內(nèi)主要運(yùn)營(yíng)實(shí)體海洋互動(dòng)（北京）信息技術(shù)有限公司。主要業(yè)務(wù)包括網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)平臺(tái)、唱片公司出版業(yè)務(wù)、版權(quán)代理業(yè)務(wù)等。自然人（略）作為一致行動(dòng)人擁有共同控制權(quán)。2015 年全球及中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)額均為（略）。

（二）交易概況。

2016 年 7 月 12 日，騰訊以估值（略）的業(yè)務(wù)（主要是 QQ 音樂(lè)業(yè)務(wù)）投入中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)，獲得中國(guó)音樂(lè)集團(tuán) 61.64% 股權(quán)，取得對(duì)中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)的單獨(dú)控制權(quán)。2016 年 12 月，整合后的中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)更名為騰訊音樂(lè)娛樂(lè)集團(tuán)。2017 年 12 月 6 日，交易完成股權(quán)變更登記手續(xù)。

二、違法事實(shí)及理由

（一）本案構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營(yíng)者集中。

《反壟斷法》第二十條規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者集中是指下列情形：（一）經(jīng)營(yíng)者合并；（二）經(jīng)營(yíng)者通過(guò)取得股權(quán)或者資產(chǎn)的方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)；（三）經(jīng)營(yíng)者通過(guò)合同等方式取得對(duì)其他經(jīng)營(yíng)者的控制權(quán)或者能夠?qū)ζ渌?jīng)營(yíng)者施加決定性影響”。本項(xiàng)集中前，中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)由自然人（略）共同控制。本項(xiàng)集中后，騰訊獲得中國(guó)音樂(lè)集團(tuán) 61.64% 股權(quán)，取得對(duì)中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)單獨(dú)控制權(quán)，屬于《反壟斷法》第二十條規(guī)定的經(jīng)營(yíng)者集中。

騰訊 2015 年全球營(yíng)業(yè)額為 1028.63 億元，中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)額為 962.51 億元，中國(guó)音樂(lè)集團(tuán) 2015 年全球及中國(guó)境內(nèi)營(yíng)業(yè)額均為（略），達(dá)到《國(guó)務(wù)院關(guān)于經(jīng)營(yíng)者集中申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》第三條規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，屬于應(yīng)當(dāng)申報(bào)的情形。

《反壟斷法》第二十一條規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)營(yíng)者應(yīng)當(dāng)事先向國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中”。2017 年 12 月 6 日，騰訊完成股權(quán)變更登記，在此之前未向本機(jī)關(guān)申報(bào)，違反《反壟斷法》第二十一條規(guī)定，構(gòu)成違法實(shí)施的經(jīng)營(yíng)者集中。

以上事實(shí)，有騰訊營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、組織架構(gòu)圖、股權(quán)關(guān)系圖、《經(jīng)營(yíng)者集中反壟斷審查申報(bào)表》、騰訊年報(bào)、《騰訊相關(guān)問(wèn)題的書(shū)面說(shuō)明》、《股份認(rèn)購(gòu)協(xié)議》等證據(jù)證明。

（二）本案具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果。

根據(jù)《反壟斷法》和《國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》規(guī)定，同時(shí)考慮平臺(tái)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，在經(jīng)濟(jì)學(xué)分析和問(wèn)卷調(diào)查基礎(chǔ)上，本案相關(guān)市場(chǎng)界定為交易雙方存在橫向重疊的中國(guó)境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)。網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)是指通過(guò)電腦端、手機(jī)端或者其他智能終端的程序或網(wǎng)站，以在線播放或下載方式向消費(fèi)者提供完整版權(quán)音樂(lè)錄音制品播放服務(wù)的平臺(tái)。網(wǎng)絡(luò) K 歌、網(wǎng)絡(luò)直播、短視頻平臺(tái)等雖也提供與網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)相關(guān)的服務(wù)，但其核心功能、應(yīng)用場(chǎng)景、商業(yè)模式、市場(chǎng)進(jìn)入等與網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)不具有緊密替代關(guān)系，不屬于同一相關(guān)商品市場(chǎng)。由于音樂(lè)版權(quán)的授權(quán)受各國(guó)著作權(quán)法規(guī)定限制，具有明顯的地域差異，中國(guó)的網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)獲得授權(quán)的音樂(lè)版權(quán)傳播范圍一般為中國(guó)境內(nèi)，且主要面向中國(guó)境內(nèi)用戶，因此相關(guān)地域市場(chǎng)界定為中國(guó)境內(nèi)。

經(jīng)深入研究，本項(xiàng)集中對(duì)中國(guó)境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果：

1. 集中后實(shí)體在相關(guān)市場(chǎng)具有較高市場(chǎng)份額。

2016 年 7 月集中發(fā)生時(shí)，騰訊和中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)的月活躍用戶數(shù)分別為 1.6 億人、2.3 億人，市場(chǎng)份額分別為 33.96%、49.07%；用戶月使用時(shí)長(zhǎng)分別為 8.05 億小時(shí)、6.98 億小時(shí)，市場(chǎng)份額分別為 45.77%、39.65%，集中雙方均列市場(chǎng)前兩位，合計(jì)市場(chǎng)份額超過(guò) 80%。2016 年集中雙方在相關(guān)市場(chǎng)的銷售金額合計(jì)（略），約占相關(guān)市場(chǎng)總收入規(guī)模的 70%。以音樂(lè)版權(quán)核心資源占有率計(jì)算，騰訊和中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)的曲庫(kù)數(shù)量分別為 1210 萬(wàn)、821 萬(wàn)，其中獨(dú)家曲庫(kù)為 314 萬(wàn)、130 萬(wàn)，曲庫(kù)和獨(dú)家資源的市場(chǎng)占有率均超過(guò) 80%。

從該市場(chǎng)赫芬達(dá)爾－赫希曼指數(shù)（HHI 指數(shù)）分析，交易后為 6950，為高度集中市場(chǎng)，集中產(chǎn)生的增量為 3350。交易導(dǎo)致相關(guān)市場(chǎng)集中度進(jìn)一步提高，競(jìng)爭(zhēng)被進(jìn)一步削弱。

2. 集中減少相關(guān)市場(chǎng)主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。

調(diào)查顯示，交易前集中雙方居市場(chǎng)前兩位，競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力相當(dāng)，彼此競(jìng)爭(zhēng)較為緊密。根據(jù)消費(fèi)者在替代性平臺(tái)之間的流向選擇顯示，騰訊旗下 QQ 音樂(lè) 73.6% 的用戶流向了中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)旗下的酷狗音樂(lè)和酷我音樂(lè)，表明如果 QQ 音樂(lè)提高價(jià)格或降低服務(wù)水平，可能有 73.6% 的用戶流向中國(guó)音樂(lè)集團(tuán)旗下平臺(tái)，雙方互為較為緊密競(jìng)爭(zhēng)者。集中減少相關(guān)市場(chǎng)主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，進(jìn)一步削弱市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。

3. 集中可能進(jìn)一步提高相關(guān)市場(chǎng)進(jìn)入壁壘。

一是可能提高版權(quán)資源壁壘。在集中后實(shí)體鎖定較多獨(dú)家版權(quán)資源的情況下，新進(jìn)入者須依靠其轉(zhuǎn)授權(quán)，進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)較為困難。由集中帶來(lái)的市場(chǎng)規(guī)模也使其有能力通過(guò)提前支付不可返還的高額預(yù)付金等方式向上游版權(quán)方支付版權(quán)費(fèi)用，可能進(jìn)一步提高市場(chǎng)進(jìn)入壁壘。

二是可能增加用戶轉(zhuǎn)換成本。集中為騰訊帶來(lái)較為豐富的曲庫(kù)資源、較大的用戶規(guī)模及充足的使用數(shù)據(jù)，相比新進(jìn)入平臺(tái)更能推薦符合消費(fèi)者偏好的歌曲，導(dǎo)致用戶轉(zhuǎn)換平臺(tái)意愿降低，從而進(jìn)一步擴(kuò)大用戶規(guī)模，可能阻止其他競(jìng)爭(zhēng)者達(dá)到或維持臨界規(guī)模。

三是集中后市場(chǎng)進(jìn)入活躍度不高。數(shù)據(jù)顯示，網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)的主要進(jìn)入發(fā)生在 2016 年初至 2017 年 7 月，2017 年底集中完成后，該市場(chǎng)進(jìn)入活躍度下降較明顯。

綜上，騰訊通過(guò)本項(xiàng)集中在中國(guó)境內(nèi)網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)具有較高市場(chǎng)份額，可能使其有能力促使上游版權(quán)方對(duì)其進(jìn)行獨(dú)家版權(quán)授權(quán)，或者向其提供優(yōu)于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的條件，也可能使騰訊有能力通過(guò)支付高額預(yù)付金等方式提高市場(chǎng)進(jìn)入壁壘，對(duì)相關(guān)市場(chǎng)具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)的效果。

調(diào)查同時(shí)發(fā)現(xiàn)，中國(guó)網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)市場(chǎng)發(fā)展較為迅速，騰訊主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手（略）的市場(chǎng)份額也呈現(xiàn)較快速度增長(zhǎng)，由集中發(fā)生時(shí)的不足 6% 增長(zhǎng)至近 18%，增長(zhǎng) 200% 左右，說(shuō)明競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手對(duì)其競(jìng)爭(zhēng)約束有增強(qiáng)的趨勢(shì)。此外，網(wǎng)絡(luò)音樂(lè)播放平臺(tái)與其他平臺(tái)之間近年來(lái)呈現(xiàn)出一定的動(dòng)態(tài)競(jìng)爭(zhēng)和跨界融合趨勢(shì)，一些擁有廣泛用戶基礎(chǔ)的短視頻平臺(tái)，如果再獲得足夠數(shù)量的音樂(lè)版權(quán)資源，在未來(lái)有可能成為相關(guān)市場(chǎng)的競(jìng)爭(zhēng)者。

以上事實(shí)，有第三方機(jī)構(gòu)統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)和行業(yè)分析報(bào)告、《問(wèn)卷調(diào)查報(bào)告》、《經(jīng)濟(jì)學(xué)分析報(bào)告》、騰訊和相關(guān)方提供的《授權(quán)協(xié)議》和《轉(zhuǎn)授權(quán)協(xié)議》、行業(yè)主管部門(mén)等相關(guān)方的回復(fù)意見(jiàn)等證據(jù)證明。

三、行政處罰依據(jù)和決定

《反壟斷法》第四十八條規(guī)定“經(jīng)營(yíng)者違反本法規(guī)定實(shí)施集中的，由國(guó)務(wù)院反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)責(zé)令停止實(shí)施集中、限期處分股份或者資產(chǎn)、限期轉(zhuǎn)讓營(yíng)業(yè)以及采取其他必要措施恢復(fù)到集中前的狀態(tài)，可以處五十萬(wàn)元以下的罰款”。《反壟斷法》第四十九條規(guī)定“對(duì)本法第四十六條、第四十七條、第四十八條規(guī)定的罰款，反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)確定具體罰款數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮違法行為的性質(zhì)、程度和持續(xù)的時(shí)間等因素”。

根據(jù)上述規(guī)定，基于上述調(diào)查情況和評(píng)估結(jié)論，本機(jī)關(guān)對(duì)騰訊作出如下處理決定：

（一）責(zé)令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司采取以下措施恢復(fù)相關(guān)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)：

1. 不得與上游版權(quán)方達(dá)成或變相達(dá)成獨(dú)家版權(quán)協(xié)議（版權(quán)范圍包括所有音樂(lè)作品及錄音制品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）或其他排他性協(xié)議，已經(jīng)達(dá)成的，須在本決定發(fā)布之日起三十日內(nèi)解除，與獨(dú)立音樂(lè)人（是指音樂(lè)作品或錄音制品的原始權(quán)利人，并以個(gè)人名義與音樂(lè)平臺(tái)進(jìn)行版權(quán)授權(quán)，且從未與任何唱片公司或經(jīng)紀(jì)公司簽訂協(xié)議的自然人）或新歌首發(fā)的獨(dú)家合作除外。與獨(dú)立音樂(lè)人的獨(dú)家合作期限不得超過(guò)三年，與新歌首發(fā)的獨(dú)家合作期限不得超過(guò)三十日。

2. 沒(méi)有正當(dāng)理由，不得要求或變相要求上游版權(quán)方給予當(dāng)事人優(yōu)于其他競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的條件，包括但不限于授權(quán)范圍、授權(quán)金額、授權(quán)期限等，或與之相關(guān)的任何協(xié)議或協(xié)議條款。已經(jīng)達(dá)成的，須在本決定發(fā)布之日起三十日內(nèi)解除。

3. 依據(jù)版權(quán)實(shí)際使用情況、用戶付費(fèi)情況、歌曲單價(jià)、應(yīng)用場(chǎng)景、簽約期限等因素向上游版權(quán)方報(bào)價(jià)，不得通過(guò)高額預(yù)付金等方式變相提高競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手成本，排除、限制競(jìng)爭(zhēng)。

（二）處以 50 萬(wàn)元罰款。

（三）依法申報(bào)經(jīng)營(yíng)者集中。

1. 經(jīng)營(yíng)者集中達(dá)到國(guó)務(wù)院規(guī)定的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)事先向市場(chǎng)監(jiān)管總局申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

2. 經(jīng)營(yíng)者集中未達(dá)到申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)，但該經(jīng)營(yíng)者集中具有或者可能具有排除、限制競(jìng)爭(zhēng)效果的，應(yīng)當(dāng)事先向市場(chǎng)監(jiān)管總局申報(bào)，未申報(bào)的不得實(shí)施集中。

3. 交易未構(gòu)成經(jīng)營(yíng)者集中的，除法律規(guī)定的保護(hù)小股東權(quán)益事項(xiàng)外，不得參與相關(guān)企業(yè)經(jīng)營(yíng)決策，并在每年的年度報(bào)告中向市場(chǎng)監(jiān)管總局報(bào)告交易基本情況等內(nèi)容。

（四）依法合規(guī)經(jīng)營(yíng)，建立健全公平參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的長(zhǎng)效機(jī)制。

1. 全面規(guī)范自身競(jìng)爭(zhēng)行為，對(duì)照《反壟斷法》開(kāi)展全面深入自查，檢視并規(guī)范自身經(jīng)營(yíng)行為。

2. 嚴(yán)格落實(shí)平臺(tái)企業(yè)主體責(zé)任，不斷完善平臺(tái)內(nèi)部治理規(guī)則，按照公平、合理、無(wú)歧視原則與其他經(jīng)營(yíng)者開(kāi)展合作。

3. 完善企業(yè)內(nèi)部合規(guī)控制制度，建立并有效執(zhí)行反壟斷合規(guī)制度，自覺(jué)維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)。

4. 保護(hù)消費(fèi)者合法權(quán)益。充分保障消費(fèi)者各項(xiàng)權(quán)利，合理制定收費(fèi)價(jià)格，保護(hù)消費(fèi)者隱私。

5. 積極維護(hù)公平競(jìng)爭(zhēng)，推動(dòng)行業(yè)創(chuàng)新發(fā)展。

以上措施期限自《行政處罰決定書(shū)》下發(fā)之日起算，騰訊及其關(guān)聯(lián)公司須在十日內(nèi)對(duì)照上述措施制定整改方案，并報(bào)市場(chǎng)監(jiān)管總局審核。市場(chǎng)監(jiān)管總局三年內(nèi)有權(quán)通過(guò)監(jiān)督受托人或自行監(jiān)督檢查騰訊及其關(guān)聯(lián)公司履行上述義務(wù)的情況，騰訊三年內(nèi)每年向市場(chǎng)監(jiān)管總局報(bào)告履行義務(wù)情況，三年到期后不再報(bào)告。

《行政處罰法》第六十七條規(guī)定“作出罰款決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)與收繳罰款的機(jī)構(gòu)分離。除依照本法第六十八條、第六十九條的規(guī)定當(dāng)場(chǎng)收繳的罰款外，作出行政處罰決定的行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到行政處罰決定書(shū)之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行或者通過(guò)電子支付系統(tǒng)繳納罰款。銀行應(yīng)當(dāng)收受罰款，并將罰款直接上繳國(guó)庫(kù)”。

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本行政處罰決定書(shū)之日起十五日內(nèi)，根據(jù)本行政處罰決定書(shū)，攜繳款碼到 12 家中央財(cái)政非稅收入收繳代理銀行（工、農(nóng)、中、建、交、中信、光大、招商、郵儲(chǔ)、華夏、平安、興業(yè)）任一銀行網(wǎng)點(diǎn)或者網(wǎng)上銀行交納罰款。繳款碼：***。

當(dāng)事人如對(duì)上述行政處罰決定不服，可以自收到本行政處罰決定書(shū)之日起六十日內(nèi)，向國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局申請(qǐng)行政復(fù)議；或者自收到本行政處罰決定書(shū)之日起六個(gè)月內(nèi)，依法向北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。行政復(fù)議或者行政訴訟期間，本行政處罰決定不停止執(zhí)行。

市場(chǎng)監(jiān)管總局

2021 年 7 月 24 日

轉(zhuǎn)載自 國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)管總局公告