【業(yè)務(wù)背景】

某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司股東會(huì)決定增加注冊(cè)資本到5000萬(wàn)元，并為此修改了公司章程。章程規(guī)定各股東增資截止期為2008年7月31日，工商部門(mén)核發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照也注明在2008年7月31日前完成增資。但到2009年初，某股東尚有認(rèn)繳的1800萬(wàn)元資金沒(méi)有到位。為此，出具本意見(jiàn)。

【法律意見(jiàn)】

致：某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司

時(shí)間：2008年8月5日

關(guān)于增加注冊(cè)資本問(wèn)題，本公司年初召開(kāi)了股東會(huì)，決定增資到5000萬(wàn)元。為此，公司修改了公司章程。章程規(guī)定各股東增資截止期為今年7月31日，并因此辦理了工商變更登記，工商局核發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照也注明在今年7月31日前完成增資。但是，北京某能源集團(tuán)認(rèn)繳的1800萬(wàn)元增資至今沒(méi)有到位。為了了解沒(méi)有按期增資的法律后果及補(bǔ)救辦法，律師遵董事會(huì)秘書(shū)要求，到北京市工商局進(jìn)行了咨詢。咨詢的情況是：

（1）當(dāng)問(wèn)及補(bǔ)救辦法時(shí)，答復(fù)為：如果逾期兩年以上的，可以做減資，但減資程序復(fù)雜，比如需要公告，并向債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保；也可以由區(qū)工商分局企管科出具處理意見(jiàn)，這可能會(huì)根據(jù)情節(jié)處以5%至15%的罰款。如果逾期但沒(méi)有超過(guò)兩年，還計(jì)劃增資的，要有股東會(huì)決議，辦理延期出資變更登記手續(xù)。

（2）當(dāng)問(wèn)及是否還有別的補(bǔ)救辦法，明確答復(fù)為：沒(méi)有。

（3）當(dāng)問(wèn)及逾期兩年內(nèi)補(bǔ)足增資，是否會(huì)受處罰時(shí)，明確答復(fù)為：逾期兩年內(nèi)，不會(huì)受處罰。上述咨詢情況與貴單位工作人員咨詢情況基本一致。根據(jù)上述咨詢，律師認(rèn)為：章程和營(yíng)業(yè)執(zhí)照公示的注冊(cè)資本是企業(yè)向社會(huì)負(fù)責(zé)，向社會(huì)宣示實(shí)力的法定重要方式。雖然經(jīng)再三詢問(wèn)，工商局均明確答復(fù)，只要兩年內(nèi)補(bǔ)足增資，就不會(huì)被處罰，他們的依據(jù)也許是《公司法》第26條[6]“公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足”。

但是，根據(jù)《公司法》第28條規(guī)定，股東不按公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任?；谥?jǐn)慎性原則，且為了防止股東之間出現(xiàn)爭(zhēng)議，律師認(rèn)為還是要爭(zhēng)取早些到位。因?yàn)槌袚?dān)法律責(zé)任的大小要與情節(jié)相關(guān)聯(lián)，逾期時(shí)間越長(zhǎng)，情節(jié)必然越嚴(yán)重。關(guān)于其他股東不愿意就延期增資表態(tài)問(wèn)題，根據(jù)法律精神和工商局答復(fù)，形成延期增資股東會(huì)決議是必須的，這需要向其他股東做充分解釋，爭(zhēng)取他們的配合。

【手記】

注冊(cè)資本是企業(yè)向社會(huì)負(fù)責(zé)，向社會(huì)宣示實(shí)力，爭(zhēng)取業(yè)務(wù)合作的重要法定方式，也是社會(huì)信賴企業(yè)的一個(gè)重要參考標(biāo)準(zhǔn)。所以國(guó)家對(duì)虛假出資、抽逃出資規(guī)定了很嚴(yán)厲的處罰措施，同時(shí)還賦予其他股東對(duì)未按期出資股東追究違約責(zé)任的權(quán)利。

本案某股東沒(méi)有按照約定期限繳納增資，雖然按照工商部門(mén)的說(shuō)法，在逾期兩年內(nèi)不予處罰，但其他股東對(duì)此也是有怨言的，只是他們不愿對(duì)該股東延期繳納增資發(fā)表意見(jiàn)，而是想在不破壞股東之間關(guān)系的情況下發(fā)出無(wú)聲抗議。本意見(jiàn)出具后，該公司積極協(xié)調(diào)未按期繳納增資的股東和其他股東于2008年底召開(kāi)股東會(huì)，就增資問(wèn)題再次達(dá)成共識(shí)。2009年初完成增資。公司沒(méi)有受到任何處罰。