2023年11月23日，北京舉辦“觀音山現(xiàn)象”民營企業(yè)研討會，聚焦“觀音山現(xiàn)象”。所謂“觀音山現(xiàn)象”，是指類似于廣東觀音山國家森林公園（下稱“觀音山公園”）那樣——民營企業(yè)在夾縫中快速發(fā)展，但民營企業(yè)權(quán)利經(jīng)常受到侵犯、地方政府部門不作為、不糾正錯(cuò)誤等等現(xiàn)象。本次研討會（沙龍），專家探討了“觀音山現(xiàn)象”對于全國民營企業(yè)的借鑒價(jià)值、對于地方政府改善營商環(huán)境的啟示意義。

杜兆勇（北京市京鼎律師事務(wù)所律師、中國政法大學(xué)青少年犯罪與少年司法研究中心研究員）：

從大的方面來講，中國的民營企業(yè)家處在從一個(gè)國家萬能的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的社會逐漸演變到一個(gè)以市場經(jīng)濟(jì)作為配置資源主要的方式這么一個(gè)社會，其實(shí)主要的問題，我歸結(jié)為，也是過去江老師所說的，本質(zhì)的問題還是right和power的關(guān)系。一言以蔽之，這是一個(gè)最主要的現(xiàn)象。 為什么林業(yè)局出臺一個(gè)《公園管理辦法》，就把民營企業(yè)家嚇的以為要給他摘牌，它還不是一個(gè)（正部級）部門規(guī)章，它有這么大的權(quán)力嗎？另外如果延伸來講，觀音山公園沒有去編制這個(gè)規(guī)劃，能賴他嗎？不能把板子打在民營企業(yè)身上，而應(yīng)該打在政府身上，這才是城鄉(xiāng)規(guī)劃法宗旨的含義。城鄉(xiāng)規(guī)劃是什么？它是帶有行政色彩的，責(zé)任的主體是政府，你不能把執(zhí)行法律不力的害處歸結(jié)到民營企業(yè)身上。 具體觀音山碰到的這些問題我再說一下，比如觀音山用電的情況，用電的難處。國家電力法第26條有明確的規(guī)定，不得違反國家規(guī)定，對其營業(yè)區(qū)內(nèi)申請用電的單位和個(gè)人拒絕供電。很顯然，觀音山他是不是一個(gè)權(quán)利主體？是不是一個(gè)市場主體？他是不是要用電??？ 另外我想質(zhì)問的，黃淦波先生已經(jīng)跟村里面有這么一個(gè)合作開發(fā)協(xié)議，有這么一個(gè)協(xié)議書，它是具有法律效力的，他又獲得了大面積土地的使用權(quán)，森林的使用權(quán)，甚至可以稍微覆蓋一點(diǎn)上部的區(qū)域。輸電項(xiàng)目要從他那個(gè)地方走，肯定對他構(gòu)成影響，不征求人家的意見，不給人家賠償，能行嗎？ 觀音山公園有很多現(xiàn)象，他們特別強(qiáng)調(diào)里面還有一些墳?zāi)?，村里面這么多土地，樟木頭鎮(zhèn)這么多山區(qū)租給人家，或者跟人家合作開發(fā)，你把土地的使用權(quán)給人家50年，你就應(yīng)該完完整整的給到人家使用權(quán)。另外“觀音山現(xiàn)象”里面還建別墅，我就不詳細(xì)說了。比如從90年代到現(xiàn)在，很多住房城鄉(xiāng)部的一些文件，都很多，都有對別墅一些禁止性的文件，因?yàn)樗加觅Y源了，包括高爾夫球場等等，我們的土地很少，應(yīng)該是禁止性的。黃淦波先生觀音山公園提出的這些也應(yīng)該得到我們的支持，怎么還能建別墅呢？國家的林業(yè)局的《公園管理辦法》里面也有，也是不能讓它建別墅的。 再說到我剛才點(diǎn)到的一點(diǎn)，公園編制規(guī)劃，一直碰到東莞市林業(yè)局的阻礙或阻撓，或者是不支持。公園編制的規(guī)劃，我認(rèn)為從法律上來講，它仍然從屬于《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第58條、第32條。目前根據(jù)我個(gè)人的粗淺認(rèn)識，我認(rèn)為觀音山公園應(yīng)該不僅僅是國家森林公園，因?yàn)樗泻芏嗟娜宋脑O(shè)施，實(shí)際上目前我個(gè)人認(rèn)為它是自然景觀和人文景觀的高度合一。剛才教授講了觀音山公園舉辦了很多文化、學(xué)術(shù)的活動，我認(rèn)為觀音山公園在人文建設(shè)這方面也是取得了很大的成績。下一步應(yīng)該可以按照風(fēng)景名勝的發(fā)展路徑來發(fā)展。《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第58條有明確規(guī)定，對依法應(yīng)當(dāng)編制城鄉(xiāng)規(guī)劃而未組織編制，或者未按法定程序編制審批、修改城鄉(xiāng)規(guī)劃的，由上級人民政府責(zé)令改正，通報(bào)批評，對有關(guān)人民政府負(fù)責(zé)人和其他直接責(zé)任人員依法給予處分。 具體的，我認(rèn)為國家林業(yè)局所出臺的《國家級自然公園管理辦法》第8條第4項(xiàng)，設(shè)立國家級自然公園應(yīng)該具備下列條件，其中第4項(xiàng)是這樣規(guī)定的，范圍邊界清晰、土地及海域海島權(quán)屬無爭議，相關(guān)權(quán)利人無異議。既然觀音山公園已經(jīng)被國家林業(yè)局批復(fù)認(rèn)定為國家級森林公園，它就符合范圍邊界清晰、土地及海域海島權(quán)屬無爭議，相關(guān)權(quán)利人無異議。如果它不符合第8條第4項(xiàng)的規(guī)定，它就不可能得到國家林業(yè)局審批批準(zhǔn)的。 由此可見，所謂的東莞林業(yè)局所提出來的抗辯“四界不清”，四界不清從財(cái)產(chǎn)法的角度來說，就是四界不清的放大。很顯然東莞市林業(yè)局所持的觀點(diǎn)和《國家級自然公園管理辦法（試行）》第8條第4項(xiàng)是相沖突的。如果你說它四界不清，那國家林業(yè)局又怎么批準(zhǔn)觀音山公園為國家級森林公園呢？就自相矛盾了。我不贊同東莞市林業(yè)局所說的四界不清，四界不清和國家林業(yè)局的基調(diào)顯然不一樣，但是在具體的劃界的過程中，可能農(nóng)村包括地理信息系統(tǒng)等等技術(shù)上不搭配，也是有可能的。但是它至多是一個(gè)財(cái)產(chǎn)法方面的問題，不至于形成一個(gè)無法解決的問題，不給編制規(guī)劃。

朱崇坤（北京合川律師事務(wù)所合伙人、北京企業(yè)法治與發(fā)展研究會副會長、中國行為法學(xué)會副秘書長、中國政法大學(xué)兼職教授）：

第一個(gè)，首先觀音山遇到的困難可以歸納一下，就這幾個(gè)問題。一個(gè)是電力違規(guī)不供電，還有村民的盜伐盜采，放火縱火，違規(guī)建房，違規(guī)建墳，還有調(diào)價(jià)的問題，還有規(guī)劃沒有得到支持，主要聚焦在這幾個(gè)具體的問題上。并且這幾個(gè)問題也都經(jīng)過專家論證了，我覺得討論它遇到的問題，維護(hù)它的權(quán)利的前提，首先還是要確認(rèn)它這個(gè)項(xiàng)目的合法性。他當(dāng)時(shí)去做這個(gè)觀音山項(xiàng)目的時(shí)候，和村委，現(xiàn)在的區(qū)簽的這個(gè)協(xié)議，承包協(xié)議，這個(gè)項(xiàng)目從根上來講是不是一個(gè)合法的權(quán)利？這一點(diǎn)也是得到了印證。最高院最終認(rèn)為從聯(lián)合開發(fā)合同來看，雙方并非共享收益，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，而是黃淦波每年向居委會繳納固定的承包費(fèi)，所以有權(quán)運(yùn)用和運(yùn)作資金，居委會不得干預(yù)，這個(gè)問題只要確認(rèn)了，我認(rèn)為他相關(guān)的權(quán)利才能延伸出對其他權(quán)利保護(hù)的問題。 在這個(gè)確認(rèn)之后，那就看他其他的幾項(xiàng)權(quán)利碰到的問題，其實(shí)這些問題剛才列舉的這幾個(gè)問題，涉及到的行為，一個(gè)是村委會的行為，村委會有些不當(dāng)行為。第二個(gè)就是村民自己的行為，另外還有地方政府的不作為，還有國企的不作為這些問題。對這些我看黃淦波先生還是非常理性的，他打了不少官司，做了很多投訴，這里頭沒有采取其他過激的行為。

湛中樂（北京大學(xué)法學(xué)院教授、北京大學(xué)憲法與行政法研究中心副主任、中國行政法學(xué)研究會副會長、中國立法學(xué)研究會副會長、中國警察法學(xué)會副會長、全國人大常委會法制工作委員會行政立法研究組成員）：

如果今天作為一個(gè)沙龍來分析“觀音山現(xiàn)象”的話，我覺得它有它的典型意義。 第一個(gè)就是政府與市場的關(guān)系問題。政府是行政權(quán)的代表，政府包括政府部門。市場包括我們說的各級各類的市場主體，當(dāng)然包括公有的，也包括民營的，國有企業(yè)也是，自然人法人也一樣。 對于政府來講，他得牢牢控制，一個(gè)法要有授權(quán)，同時(shí)權(quán)力的行使要符合法定目的，要符合法律所確定的原則，還要符合法律所設(shè)定的嚴(yán)格的程序規(guī)范。相對而言，講市場主體，就是法無禁止就是自由，更多激發(fā)市場主體活力。在法的框架范圍內(nèi)最大限度它的利益化，當(dāng)然它的利益化里頭也有一個(gè)符合法定的目的，對公共秩序的維護(hù)，對國家、社會利益的不侵犯，他個(gè)人利益或者私人主體利益的最大化。 第二個(gè)是央地的關(guān)系問題，實(shí)際上越上層越宏觀，越下層越基層越具體。也正因此如此，有些行為他及時(shí)反映到國家林業(yè)局的時(shí)候，要得到上級部門的監(jiān)督，有一個(gè)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系的問題。所以當(dāng)遇到一些困難，一些問題的時(shí)候，按照法律所設(shè)計(jì)的這種途徑，該向有關(guān)部門反映，像電力部門、發(fā)改部門，就向同級政府部門提出，實(shí)在不行，到上級政府部門或者上級政府投訴他，政府內(nèi)部是有一套督察或者監(jiān)督機(jī)制，只是在不同的地方運(yùn)行的效果不一樣。 北京市天瑯律師事務(wù)所執(zhí)行主任朱文明、北京市泰澤律師事務(wù)所主任何欣榮、北京市瀛和律師事務(wù)所合伙人王旭也紛紛熱議“觀音山現(xiàn)象”，“觀音山整個(gè)事業(yè)24年，可以講困境當(dāng)中他們?nèi)〉昧诉@么大的成就，其實(shí)充分體現(xiàn)了民營企業(yè)生生不息的活力，嚴(yán)寒再冷，還是能過得去，能迎來春天”。(完)