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參考資料：張文顯《法理學(xué)》（第4版）真題精講（網(wǎng)授）

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張文顯法理學(xué)考研真題題庫(kù)視頻網(wǎng)課部分摘錄：

趙某因涉嫌走私國(guó)家禁止出口的文物被立案?jìng)刹椋诖似陂g逃往A國(guó)并一直滯留于該國(guó)。對(duì)此，下列哪一說法是正確的？（）[2015年法考真題]

A.該案涉及法對(duì)人的效力和空間效力問題

B.根據(jù)我國(guó)法律的相關(guān)原則，趙某不在中國(guó)，故不能適用中國(guó)法律

C.該案的處理與法的溯及力相關(guān)

D.如果趙某長(zhǎng)期滯留在A國(guó)，應(yīng)當(dāng)適用時(shí)效免責(zé)

【答案】A

【解析】A項(xiàng)，法對(duì)人的效力，指法律對(duì)誰有效，適用于哪些人。法的空間效力，指法在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。本案對(duì)這兩方面的內(nèi)容都有所涉及。B項(xiàng)，關(guān)于法對(duì)人的效力，我國(guó)采用以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合的原則。趙某不在中國(guó)，不符合屬地主義管轄，但不能排除我國(guó)基于屬人主義、保護(hù)主義運(yùn)用我國(guó)法律對(duì)其進(jìn)行管轄。C項(xiàng)，法的溯及力，即法溯及既往的效力，解決的是法對(duì)其生效以前的事件和行為的適用問題。該案的處理與溯及力無關(guān)。D項(xiàng)，時(shí)效免責(zé)，即法律責(zé)任經(jīng)過了一定的期限后而免除。該案中，趙某逃往A國(guó)前已被立室偵查，不受追訴期限的跟制。

甲法官處理一起傷害賠償案件，耐心向被告乙解釋計(jì)算賠償數(shù)額的法律依據(jù)，并將最高法院公報(bào)發(fā)布的已生效同類判決提供乙參考。乙接受甲法官建議，在民事調(diào)解書上簽字賠償了原告損失。關(guān)于本案，下列哪一判斷是正確的？（）[2011年法考真題]

A.法院已生效同類判決具有普遍約束力

B.甲法官在該案調(diào)解時(shí)適用了判例法

C.甲法官提供的指導(dǎo)性案例具有說服力

D.民事調(diào)解書經(jīng)乙簽署后即具有行政強(qiáng)制執(zhí)行力

【答案】C

【解析】A項(xiàng)，我國(guó)法院生效的同類判決屬于非規(guī)范性法律文件。非規(guī)范性法律文件是適用法律的結(jié)果而不是法律本身。其效力僅僅適用于特定案件及其相關(guān)的主體、客體和行為，沒有普遍約束力。因此法院已生效同類判決具有參考價(jià)值，并無普遍約束力。B項(xiàng)，判例法是基于法院的判決而形成的具有法律效力的判定，這種判定對(duì)以后的判決具有法律規(guī)范效力，能夠作為法院判案的法律依據(jù)。判例法是英美法系國(guó)家的主要法律淵源，我國(guó)現(xiàn)在并未形成判例法制度，判例法并不是正式的法律淵源。甲法官將最高法院公報(bào)發(fā)布的已生效同類判決提供乙參考并不是適用判例法的體現(xiàn)。C項(xiàng)，在當(dāng)代中國(guó)，最高人民法院發(fā)布的裁判文書是經(jīng)過精挑細(xì)選和充分論證的，是對(duì)各個(gè)地方經(jīng)典案例的研究和總結(jié)，對(duì)地方法院的審判有重要的參考和指導(dǎo)作用，發(fā)揮著類似法律淵源的作用。因此甲法官提供的指導(dǎo)性案例具有說服力。D項(xiàng)，乙接受甲法官建議，在民事調(diào)解書上簽字賠償了原告損失，這是一個(gè)司法上的行為。這表明民事調(diào)解書經(jīng)乙簽署后即具有司法強(qiáng)制執(zhí)行力。特別法優(yōu)先原則是解決同位階的法的淵源沖突時(shí)所依憑的一項(xiàng)原則。

關(guān)于該原則，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（）[2016年法考真題]

A.同一機(jī)關(guān)制定的特別規(guī)定相對(duì)于同時(shí)施行或在前施行的一般規(guī)定優(yōu)先適用

B.同一法律內(nèi)部的規(guī)則規(guī)定相對(duì)于原則規(guī)定優(yōu)先適用

C.同一法律內(nèi)部的分則規(guī)定相對(duì)于總則規(guī)定優(yōu)先適用

D.同一法律內(nèi)部的具體規(guī)定相對(duì)于一般規(guī)定優(yōu)先適用

【答案】ABCD

【解析】A項(xiàng)，《立法法》第92條規(guī)定，同一機(jī)關(guān)制定的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定。B項(xiàng)，根據(jù)特別法優(yōu)先原則，對(duì)于同一法律內(nèi)部，規(guī)則相對(duì)于原則優(yōu)先使用，窮盡法律規(guī)則，始得適用法律原則。CD兩項(xiàng)，分則規(guī)定相對(duì)于總則規(guī)定，縣體規(guī)定相對(duì)于一般規(guī)定優(yōu)先適用。

村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時(shí)間里，女兒對(duì)其日常生活進(jìn)行照顧。姚某去世之后留有祖?zhèn)髻F重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認(rèn)為，按照當(dāng)?shù)嘏畠簾o繼承權(quán)的風(fēng)俗習(xí)慣，其妹不能繼承。當(dāng)?shù)卮蟛糠执迕褚仓肛?zé)姚某的女兒無理取鬧。對(duì)此，下列哪些說法可以成立？（）[2006年法考真題]

A.在農(nóng)村地區(qū)，應(yīng)該允許風(fēng)俗習(xí)慣優(yōu)先于法律規(guī)定

B.法與習(xí)俗的正當(dāng)性之間存在一定的緊張關(guān)系

C.中國(guó)法的現(xiàn)代化需要處理好國(guó)家的制定法與“民間法”之間的關(guān)系

D.中國(guó)現(xiàn)行法律與中國(guó)人的傳統(tǒng)觀念有一定的沖突

【答案】BCD

【解析】法律淵源，是指特定法律共同體所承認(rèn)的縣有法的約束力或縣有法律說服力并能夠作為法律人的法律決定之大前提的規(guī)范或準(zhǔn)則來源的那些資料，如制定法、判例、習(xí)慣、法理等。當(dāng)代中國(guó)的法律淵源主要為制定法（包括憲法、法律、行政法規(guī)等）、習(xí)慣法等。即法與習(xí)慣都是調(diào)整人們的行為規(guī)范，都在社會(huì)生活中調(diào)整著人們的行為，二者既相互補(bǔ)充又相互油突。在法律現(xiàn)代化的過程中要處理好法律與習(xí)慣的關(guān)系，使二者和諧共存。在我國(guó)，當(dāng)習(xí)慣與法律規(guī)定沖突時(shí)應(yīng)按照法律的規(guī)定行事。本題中，當(dāng)?shù)赜信畠簾o繼承權(quán)屬于民間習(xí)慣，其與法律相沖突時(shí)應(yīng)優(yōu)先適用法律。

司法審判中，當(dāng)處于同一位階的規(guī)范性法律文件在某個(gè)問題上有不同規(guī)定時(shí)，法言可以依據(jù)下列哪些法的適用原則進(jìn)行審判？（）[2010年法考真題]

A.特別法優(yōu)于一般法

B.上位法優(yōu)于下位法

c.新法優(yōu)于舊法

D.法溯及既往

【答案】ABC

【解析】ABC三項(xiàng)，由于正式的法的淵源本身是有層次或連級(jí)劃分的，因而其效力當(dāng)然具有層次或等級(jí)性。同一位階的法的淵源之間的沖突解決原則，主要包括：①全國(guó)性法律優(yōu)先原則；②特別法優(yōu)先原則；③后法優(yōu)先或新法優(yōu)先原則；④實(shí)體法優(yōu)先原則；⑤國(guó)際法優(yōu)先原則；⑥省、自治區(qū)的人民政府制定的規(guī)章的效力高于本行政區(qū)域內(nèi)的較大的市的人民政府制定的規(guī)章。此外，法律之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)裁決。行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由國(guó)務(wù)院裁決。因此，當(dāng)處于同一位階的規(guī)范性法律文件在某個(gè)問題上有不同規(guī)定時(shí)，法官可以依據(jù)特別法優(yōu)于一般法、新法優(yōu)于舊法原則等進(jìn)行審判。D項(xiàng)，我國(guó)《立法法》第93條規(guī)定，法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往，但為了更好地保護(hù)公民、法人和其他組織的權(quán)利和利益而作的特別規(guī)定除外。據(jù)此，法一般不溯及既往。

關(guān)于司法的表述，下列選項(xiàng)能夠成立的是（）。[2013年法碩（法學(xué)）真題]

A.司法權(quán)可以依法委托行使

B.司法的首要原則是講求效率

C.司法在多數(shù)情況下具有主動(dòng)性

D.相較于執(zhí)法而言，司法具有終局性

【答案】D

【解析】ACD三項(xiàng)，司法，又稱法的適用，是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體應(yīng)用法律處理各種案件的專門活動(dòng)。司法活動(dòng)具有被動(dòng)性、中立性、終局性、形式性、專屬性和非服從性等特點(diǎn)。B項(xiàng)，司法注重司法效率，但是效率不能成為首要原則。

下列關(guān)于法律實(shí)施的表述，正確的是（）。[2014年法碩（非法學(xué)）真題]

A.法律實(shí)施就意味著法律的實(shí)現(xiàn)

B.法律實(shí)施是法律實(shí)現(xiàn)的過程性與實(shí)效性的結(jié)合

C.法律實(shí)施是使法從應(yīng)然狀態(tài)向?qū)嵢粻顟B(tài)轉(zhuǎn)變的過程

D.法律實(shí)施包括立法、執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督諸環(huán)節(jié)

【答案】C

【解析】AC兩項(xiàng)，法律實(shí)施是法從應(yīng)然狀態(tài)到實(shí)然狀態(tài)的過程和活動(dòng)，而法律實(shí)現(xiàn)是法律實(shí)施活動(dòng)的直接目的；BD兩項(xiàng)，法律實(shí)現(xiàn)是法律實(shí)施過程性和實(shí)效性的結(jié)合；法律實(shí)施不包括立法。

下列關(guān)于守法的表述，正確的是（）。[2014年法碩（非法學(xué)）真題]

A.依法辦事，形成統(tǒng)一法律秩序是守法的最高狀態(tài)

B.非規(guī)范性法律文件不在我國(guó)公民的守法范圍之內(nèi)

C.公民甲被迫繳納行政罰款的行為不屬于守法范疇

D.公民乙向全國(guó)人大常委會(huì)提出某項(xiàng)立法建議的行為屬于守法范疇

【答案】D

【解析】A項(xiàng)，依法辦事、形成統(tǒng)一法律秩序是守法的中層狀態(tài)；B項(xiàng)，非規(guī)范性法律文件是僅針對(duì)特定的人或事所作的具有約束力的法律文件，此約束力不具有普遍性，但也需要人們遵守；C項(xiàng)，被迫繳納行政罰款的行為也是守法范疇；D項(xiàng)，公民依法行使自己權(quán)利是積極守法行為。

與司法活動(dòng)相比，執(zhí)法活動(dòng)的特征有（）。[2009年法碩（非法學(xué)）真題]

A.主動(dòng)性

B.單方面性

C.終極性

D.中立性

【答案】AB

【解析】執(zhí)法活動(dòng)僅以行政機(jī)關(guān)單方面的決定而成立，不需要相對(duì)人同意，故具有單方面性；行政機(jī)關(guān)可以積極主動(dòng)地履行法定職權(quán)，一般無須相對(duì)人的申請(qǐng)，故執(zhí)法活動(dòng)具有主動(dòng)性。CD兩項(xiàng)表述的是司法活動(dòng)的特征。

王某向市環(huán)保局提出信息公開申請(qǐng)，但未在法定期限內(nèi)獲得答復(fù)，遂訴至法院，法院判決環(huán)保局?jǐn)≡V。關(guān)于該案，下列哪些說法是正確的？（）[2016年法考真題]

A.王某申請(qǐng)信息公開屬于守法行為

B.判決環(huán)保局?jǐn)≡V體現(xiàn)了法的強(qiáng)制作用

C.王某起訴環(huán)保局的行為屬于社會(huì)監(jiān)督

D.王某的訴權(quán)屬于絕對(duì)權(quán)利

【答案】ABC

【解析】A項(xiàng)，守法是指公民、社會(huì)組織和國(guó)家機(jī)關(guān)以法律為自己的行為準(zhǔn)則，依照法律行使權(quán)利、履行義務(wù)的活動(dòng)。守法不僅包括消極、被動(dòng)的守法，也包括積極主動(dòng)行使自己的權(quán)利，實(shí)施法律。王某申請(qǐng)信息公開的行為屬于積極的守法行為。B項(xiàng)，判決環(huán)保局?jǐn)≡V體現(xiàn)了法的評(píng)價(jià)作用和強(qiáng)制作用。評(píng)價(jià)作用是指法院判決對(duì)環(huán)保局行為合法與否的評(píng)判；判決環(huán)保局?jǐn)≡V是對(duì)環(huán)保局違法行為的制裁，體現(xiàn)的是強(qiáng)制作用，即通過制裁手段強(qiáng)制其遵守法律。C項(xiàng)，法律監(jiān)督包括國(guó)家監(jiān)督和社會(huì)監(jiān)督，國(guó)家監(jiān)督包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督，社會(huì)監(jiān)督是非國(guó)家機(jī)關(guān)的監(jiān)督，指各政黨、各社會(huì)組織和公民的監(jiān)督。D項(xiàng)，王某的訴權(quán)是相對(duì)權(quán)利，因?yàn)榱x務(wù)主體是特定的。

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