專題01 民事訴訟和民事訴訟法

訴訟：兩造平等對(duì)抗，法官居中裁判，解決糾紛

民事訴訟：平等主體對(duì)抗，法官居中裁判，解決民事權(quán)利義務(wù)糾紛

1.民事糾紛的解決途徑

私力救濟(jì)：和解

社會(huì)救濟(jì)：調(diào)解、仲裁

公力救濟(jì)：訴訟

2.民事審判程序分類

訴訟：解決糾紛的，如一審二審再審

非訟：不解決糾紛，如除選民資格（解決公民的政治權(quán)利）之外的特別程序、督促程序、公示催告程序

3.民事訴訟法的屬性

基本法：在國(guó)家法律體系中的地位問題

部門法：調(diào)整的是民事訴訟這個(gè)部門的法律關(guān)系

程序法：從規(guī)范的內(nèi)容看

公法：涉及到國(guó)家審判權(quán)的行使

4.民事訴訟法的效力：只要在中國(guó)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守中國(guó)的民事訴訟法

專題02 訴的基本理論

1.訴的要素

①主體

②客體：訴訟標(biāo)的：雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛，請(qǐng)求法院作出裁判的實(shí)體法律關(guān)系。如我起訴甲，要求還款5000，訴訟標(biāo)的是借款合同關(guān)系，還款5000是訴訟請(qǐng)求。

③訴的理由

2.訴的分類

△進(jìn)行分類的唯一依據(jù)：原告的訴訟請(qǐng)求

△訴的分類前提：必須是一個(gè)訴

△給付之訴、形成之訴中往往包含確認(rèn)的請(qǐng)求，但只要原告提出給付或者變更的請(qǐng)求，一定是給付之訴或者變更之訴

①確認(rèn)之訴：原告的訴訟請(qǐng)求僅僅是要求確認(rèn)某種法律關(guān)系是否存在，是否有效

積極的：如確認(rèn)合同有效

消極的：如確認(rèn)合同無效

②給付之訴：要求履行義務(wù)：財(cái)物給付、行為給付（積極作為+消極不作為）

③形成之訴（變更之訴）：要求對(duì)一個(gè)既存法律關(guān)系進(jìn)行變更消滅，主體、客體、內(nèi)容只要有一個(gè)變更，就是對(duì)法律關(guān)系進(jìn)行變更。如張三要求把兒子的撫養(yǎng)權(quán)從妻子那里拿過來，這里是主體進(jìn)行變更。如張三要求對(duì)兒子的撫養(yǎng)費(fèi)從2000變成3000，這是內(nèi)容的變更（從無到有是給付，從有到變是形成）。

△解除合同：不是形成之訴，而是確認(rèn)之訴

形成之訴：一旦原告的訴訟請(qǐng)求被法院支持，判決生效之時(shí)，就是法律關(guān)系消滅變更之時(shí)。

而解除合同，并非是判決生效之時(shí)，合同解除，民法典規(guī)定是通知解除：

如張三通知李四解除合同，則解除合同的通知送達(dá)李四時(shí)，合同即解除。此時(shí)張三將李四訴到法院，僅僅是對(duì)合同是否解除的這個(gè)狀態(tài)進(jìn)行確認(rèn)，是確認(rèn)之訴。

如果張三沒有通知而是直接訴訟，則是在訴狀副本送達(dá)李四時(shí)，合同解除。

△一個(gè)典型的形成之訴：撤銷權(quán)

訴訟標(biāo)的是一個(gè)法律關(guān)系，訴訟請(qǐng)求是基于這個(gè)法律關(guān)系提出的若干不同的要求，而基于不同的請(qǐng)求，把訴進(jìn)行了分類。

3.反訴

①構(gòu)成要件

<1>由本訴的被告向本訴的原告提出，主體具有同一性，訴訟地位相反

<2>本反訴有牽連，但不要求基于相同的法律關(guān)系。如我訴你給房租（房屋租賃合同關(guān)系），你訴我沒有盡到修繕義務(wù)，導(dǎo)致被房屋砸傷（侵權(quán)關(guān)系）

<3>反訴要在本訴的訴訟中提出，一般在一審的法庭辯論終結(jié)前；可以在二審中提反訴，但是二審先調(diào)解，調(diào)解不成告知另行起訴；當(dāng)事人同意由二審法院作出判決的，二審法院可以一并作出判決

<4>反訴直接向受理本訴的法院提起，屬于牽連管轄，但反訴專屬別的法院管轄除外

<5>適用同一程序?qū)徖?/p>

△

反訴與反駁的區(qū)分：反訴是個(gè)獨(dú)立的訴，單獨(dú)把被告主張拿出來，可以單獨(dú)起訴

反訴不會(huì)因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷

專題03 基本原則與基本制度（01）

基本原則

1.平等原則：原被告的訴訟地位平等。平等原則包括：訴訟中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)相同、權(quán)利義務(wù)相對(duì)應(yīng)

2.同等和對(duì)等原則：只適用于外國(guó)人

外國(guó)當(dāng)事人到我國(guó)參加民事訴訟，享有與中國(guó)人當(dāng)事人相同的權(quán)利和承擔(dān)相同的義務(wù)；

同等的前提是相互尊重，如果對(duì)方國(guó)家法院限制我國(guó)公民的訴訟權(quán)利，那么對(duì)你們國(guó)家的公民，也同樣限制，這是對(duì)等

3.辯論原則：在訴訟中，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論

辯論的主體：當(dāng)事人

辯論的時(shí)間：貫穿民事訴訟的始終，如起訴書與答辯狀、舉證與質(zhì)證等

辯論的階段：訴訟程序。因?yàn)橛屑m紛才進(jìn)行辯論

辯論的內(nèi)容：實(shí)體、程序

辯論的方式：書面、口頭

4.處分原則：當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)，處分自己的私權(quán)利，包括實(shí)體權(quán)利、程序權(quán)利。違反處分原則的做法：法院的判決超出原告的訴訟請(qǐng)求，違反處分原則。

5.誠(chéng)信原則：民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則。作為處分原則的必要限制。與處分原則是對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系。約束所有參與民事訴訟的主體：當(dāng)事人、法院、證人等

6.檢察監(jiān)督原則：

①檢察監(jiān)督的對(duì)象：法院，監(jiān)督法院的審判與執(zhí)行

②檢察監(jiān)督的方式：抗訴（再審抗訴）、檢察建議（再審檢察建議、其他檢察建議）

7.在線訴訟原則：需要經(jīng)過當(dāng)事人的同意，誰同意誰用

總結(jié)：

民事訴訟的核心是解決平等主體的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)糾紛，原被告是平等關(guān)系，引出“平等原則”

雙方當(dāng)事人通過辯論的方式進(jìn)行訴訟，引出“辯論原則”

原被告作為私權(quán)利的主體，可以處分自己的私權(quán)利，引出“處分原則”

但處分不是無限的，要對(duì)其進(jìn)行限制，引出“誠(chéng)信原則”

法院行使的是審判權(quán)，需要被監(jiān)督，引出“檢察監(jiān)督原則”

如果有外國(guó)人來中國(guó)訴訟，引出“同等、對(duì)等原則”

法律與時(shí)代俱進(jìn)，引出“在線訴訟原則”

基本制度

基本制度一：審判組織

法院的審判組織有3種：獨(dú)任制、合議制、審判委員會(huì)

為緩和案多人少問題，進(jìn)行繁簡(jiǎn)分流，擴(kuò)大獨(dú)任制適用。而擴(kuò)大獨(dú)任制的適用，立法需要非常謹(jǐn)慎考慮2個(gè)問題：

①司法的民主問題：司法裁判聽取民眾的聲音通過：陪審制（陪審員認(rèn)定事實(shí)，法官對(duì)陪審員認(rèn)定的事情來適用法律）、參審制（陪審員和法官一起對(duì)事實(shí)的認(rèn)定和法律的適用發(fā)表意見)。

我國(guó)是“參審制”。讓陪審員參與審判的制度載體是“合議制”，“獨(dú)任制”沒有陪審員參加的機(jī)會(huì)。所以如果大量擴(kuò)大“獨(dú)任制”適用，會(huì)縮減陪審員參加審判的機(jī)會(huì)，將會(huì)破壞司法民主。

②擴(kuò)大“獨(dú)任制”適用，真的可以提高訴訟效率嗎？事實(shí)上“合議制”比“獨(dú)任制”更具有公信力，對(duì)“獨(dú)任制”判決結(jié)果不滿的可能性會(huì)大于采取“合議制”判決結(jié)果不滿的可能性，可能會(huì)導(dǎo)致上訴率變高，讓審判的壓力轉(zhuǎn)移到二審或再審。

在對(duì)這兩個(gè)問題的考量下，立法的做法：

1.一審的審判組織：

①有可能是簡(jiǎn)易程序：一定適用獨(dú)任制

②有可能是普通程序：原則是合議制，可以獨(dú)任制：基層法院審理的+基本事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確（適用獨(dú)任制的條件可以防止損害司法民主）

2.二審的審判組織：原則合議制，可以獨(dú)任制：中級(jí)人民法院+對(duì)一審適用簡(jiǎn)易程序?qū)徑Y(jié)或者不服裁定上訴的二審民事案件+事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確+經(jīng)雙方當(dāng)事人同意（這些條件主要考慮的是：二審程序具有吸收當(dāng)事人對(duì)裁判結(jié)果不滿的功能，以實(shí)現(xiàn)兩審終審，定紛止?fàn)帲?/p>

3.特別程序：原則上獨(dú)任制，但選民資格和重大疑難案件需要合議制，這個(gè)合議庭只能由審判員組成

4.督促程序：獨(dú)任制

5.公示催告程序：公示催告階段獨(dú)任制，除權(quán)判決階段由審判員組成合議庭

△

只要一審是中院，那么這個(gè)案件永遠(yuǎn)不可能獨(dú)任制。

人民陪審員只參加適用一審程序?qū)徖淼脑V訟程序。

下列不允許適用獨(dú)任制：

①涉及國(guó)家利益、社會(huì)公共利益

②涉及群體糾紛，可能影響社會(huì)穩(wěn)定

③人民群眾廣泛關(guān)注的或者其他社會(huì)影響較大的案件

④屬于新類型或者疑難復(fù)雜案件

⑤法律規(guī)定的應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理的案件

⑥其他

法院在審理案件的過程中，發(fā)現(xiàn)案件不適合獨(dú)任制，應(yīng)當(dāng)裁定轉(zhuǎn)合議庭審理

當(dāng)事人認(rèn)為案件不適合獨(dú)任制，可以向法院提出異議，異議成立的，法院裁定轉(zhuǎn)合議庭，認(rèn)為不成立的裁定駁回

專題03 基本原則與基本制度（02）

基本制度二：回避

1.回避的適用對(duì)象：審判人員、書記員、翻譯人、鑒定人、勘驗(yàn)人員、執(zhí)行人員

注：證人具有不可替代性，所以不適用回避制度

2.回避的法定原因：（大概看看即可，3訴訟法基本一致）

第一：與案件有利害關(guān)系的

①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人近親屬的

②本人或者近親屬與本案有利害關(guān)系的

③擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人、翻譯人員的

④是本案代理人近親屬的

⑤本人或者近親屬持有本案非上市公司當(dāng)事人股份、股權(quán)的

⑥與本案當(dāng)事人或代理人有其他利害關(guān)系+可能影響公正審理的

第二：有不正當(dāng)?shù)男袨?/p>

①接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮

②為本案當(dāng)事人推薦代理律師

③違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代理人

注：法官合規(guī)會(huì)見：在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)

第三：參與過前序?qū)徟?/p>

在一個(gè)審判程序中，參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。但發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后，又進(jìn)入二審程序的，原二審的合議庭成員不受上述規(guī)定的限制。

3.回避的方式

自行回避

指令回避

申請(qǐng)回避：

①當(dāng)事人申請(qǐng)

②口頭書面均可

③申請(qǐng)回避的時(shí)間：在案件開始審理時(shí)提出，但在開始審理后知道回避事由的，可以在法庭辯論終結(jié)前提出

注：在民事訴訟中，審判人員回避后，程序繼續(xù)進(jìn)行，不需要重來。

如果我是原告，肯定想重新來過，那么可以讓一審審理完畢，直接上訴，上訴理由“一審應(yīng)當(dāng)回避人員沒有回避”，屬于嚴(yán)重違反法定程序，那么二審法院將會(huì)撤銷原判發(fā)回重審，此時(shí)一審法庭就要重新組成合議庭審理。

④申請(qǐng)的效力：在申請(qǐng)回避之后，被申請(qǐng)回避的人暫停本案的工作，直到是否回避決定作出。但需要采取緊急措施的除外：比如需要采取緊急措施的保全、制止擾亂法庭秩序的行為

⑤回避的決定權(quán)

<1>審判人員（審判員+人民陪審員）、書記員、執(zhí)行人員的回避由院長(zhǎng)決定

<2>申請(qǐng)其他人員的回避，由審判長(zhǎng)或者獨(dú)任審判員決定

<3>院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員，由審判委員會(huì)決定

逗你玩知識(shí)點(diǎn)：

審判委員會(huì)委員的回避，院長(zhǎng)決定（因院長(zhǎng)是法院的最高領(lǐng)導(dǎo)）

那證人的回避，誰決定呀？證人無需回避??！

⑥救濟(jì)

申請(qǐng)人對(duì)于駁回回避申請(qǐng)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間被申請(qǐng)回避的人，不停止本案的工作。

注：被決定回避的人，是不能申請(qǐng)復(fù)議的。

基本制度三：公開審判制度

審判應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，除法律另有規(guī)定外，審判過程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾和社會(huì)公開，允許民眾旁聽，允許新聞報(bào)道，以便接受社會(huì)的監(jiān)督。

法定不公開：國(guó)家秘密、個(gè)人隱私以及法律規(guī)定的其他案件

申請(qǐng)不公開：離婚訴訟、商業(yè)秘密（原則公開，當(dāng)事人申請(qǐng)后，不公開，申請(qǐng)只要一方申請(qǐng)即可）

注：不論案件是否公開審理，評(píng)議一定不能公開，宣判一定公開。

基本制度四：兩審終身制度

一個(gè)案件經(jīng)過兩級(jí)法院審理后，即告終結(jié)。存在例外。

總結(jié)：基本制度

主要講：對(duì)法院行使審判權(quán)的一種制約，對(duì)公正審判的一種保障。

保障公正審判的是：

①審判組織：合議制、獨(dú)任制

審判組織行使權(quán)力接受制約的是：

①內(nèi)部制約：回避

②外部制約：來自上級(jí)法院的制約叫兩審終審；來自公眾的制約是審判公開

專題04 主管與管轄（01）

主管解決的問題：案件歸不歸法院管

管轄解決的問題：案件歸哪個(gè)法院管

主管

1.人民法院主管的民事糾紛主要是：平等主體之間的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)糾紛

2.人民法院主管 與 別的一些機(jī)構(gòu)主管民事糾紛的關(guān)系

①法院的主管和人民調(diào)解的關(guān)系：

人民調(diào)解是社會(huì)救濟(jì)，其調(diào)解協(xié)議具有法律效力，類似合同，約束雙方當(dāng)事人，但不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議，一方不履行，另一方可以就調(diào)解協(xié)議為新的訴訟標(biāo)的起訴。

在調(diào)解協(xié)議達(dá)成后，為使其具有強(qiáng)制執(zhí)行力，雙方可共同向法院申請(qǐng)確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力，法院下達(dá)確認(rèn)裁定之后，即具有強(qiáng)制執(zhí)行力。

區(qū)分兩個(gè)仲裁：

民商事仲裁：需要有效的仲裁協(xié)議，對(duì)仲裁委進(jìn)行授權(quán)；一裁終局

勞動(dòng)仲裁：直接來源于法律規(guī)定；裁決后，還可以起訴；勞動(dòng)仲裁是勞動(dòng)訴訟的前置程序

②人民法院主管 與 仲裁委員會(huì)的關(guān)系（在仲裁中會(huì)重點(diǎn)講）

③人民法院主管 與 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的關(guān)系

勞動(dòng)糾紛的解決途徑：和解、調(diào)解、勞動(dòng)仲裁、訴訟。

如果要提勞動(dòng)訴訟，必須先提勞動(dòng)仲裁，也就是勞動(dòng)糾紛，仲裁前置

管轄

1.管轄權(quán)恒定原則：案件的管轄權(quán)確定，以起訴時(shí)為準(zhǔn)。起訴時(shí)對(duì)案件有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟中發(fā)生變化而影響管轄權(quán)。

如：不受行政區(qū)劃的變化而影響、不受當(dāng)事人住所地的變化而影響

例：李四住在山村甲縣，張三向甲縣法院起訴李四，法院受理案件后，過了一段時(shí)間，政府決定把甲縣劃到乙縣。此時(shí)案件還是由甲縣法院管轄。

例：李四住在山村甲縣，張三向甲縣法院起訴李四，法院受理案件后，李四把住所地搬到了乙縣。此時(shí)案件還是由甲縣法院管轄。

注：最高人民法院認(rèn)為：

①如果原告增加、變更訴訟請(qǐng)求，導(dǎo)致標(biāo)的額 超出 或 達(dá)不到 受訴法院級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)的，需要調(diào)整級(jí)別管轄。對(duì)此，被告可以提管轄權(quán)異議。

之所以要調(diào)整，而不適用管轄權(quán)恒定原則，是因?yàn)椴荒茏屧嬉?guī)避級(jí)別管轄。

假設(shè)5000萬以上需要由中院管轄，原告訴訟請(qǐng)求實(shí)際是5300萬，需要由中院管轄，但他不想到中院，而是想讓基層法院管轄，于是就先把金額說成4000萬，打算到了基層院再增加、變更訴訟請(qǐng)求，以規(guī)避中院的管轄。

②如果被告提反訴，不論標(biāo)的額多大，不允許調(diào)整管轄。

原因一：反訴一般不考慮管轄問題（反訴專屬別的法院管轄除外）；

原因二：反訴本身是一個(gè)獨(dú)立的訴，如果不認(rèn)可本訴所在法院的級(jí)別管轄，可另行起訴，既然沒有另行起訴，而是提出了反訴，說明是認(rèn)可本訴所在法院的管轄權(quán)，所以不調(diào)整。

2.級(jí)別管轄（縱坐標(biāo)）

①基層法院：原則上民事案件均由基層法院管轄，但法律另有規(guī)定的除外

②中院管轄：

<1>本轄區(qū)重大影響

<2>重大涉外案件

<3>最高人民法院確定由中院管轄的案件：（公海專利）

海事海商糾紛由海事法院管轄

公益訴訟案件（但法律司法解釋另有規(guī)定的除外）

專利糾紛由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（北京、上海、廣州）或最高院確定的中院和基層法院管轄（海淀、義烏、昆山）

<4>與仲裁相關(guān)的：確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力、涉外仲裁的財(cái)產(chǎn)保全、仲裁裁決的執(zhí)行、仲裁裁決的不予執(zhí)行、仲裁裁決的撤銷等（看見仲裁找中院，除了國(guó)內(nèi)仲裁的保全和國(guó)內(nèi)仲裁的證據(jù)保全）

③高院管轄：本轄區(qū)重大影響

④最高院管轄：全國(guó)范圍重大影響、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院管轄的

3.地域管轄（橫坐標(biāo)）

①一般地域管轄：以當(dāng)事人住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

原告就被告：以被告住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

被告就原告：以原告住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

原則：原告就被告

<1>雙方當(dāng)事人都被 監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施，由被告 原住所地 法院管轄。被告被 監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施 1年以上 的，由被告監(jiān)禁地 或 被采取強(qiáng)制性教育措施地的法院管轄。

<2>雙方當(dāng)事人均 被注銷戶籍的，由被告居住地人民法院管轄。

<3>夫妻雙方 離開住所地超過1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)被告居住地人民法院管轄。

例外：被告就原告

<1>對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域居住的人、對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起有關(guān) 身份關(guān)系 的訴訟；

<2>對(duì)被監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起訴訟；

<3>被告一方被注銷戶籍的，由原告住所地人民法院管轄；

<4>夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的，可以由原告住所地人民法院管轄；

<5>追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。

<4><5>是可原告可被告

總結(jié)：

雙方當(dāng)事人情況一樣，用原則：原告就被告

被告一方有特殊情況，用例外：被告就原告

需要注意的細(xì)節(jié)：對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域居住的人、對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起的是有關(guān) 身份關(guān)系 的訴訟，才是被告就原告。

這是為了防止原告濫訴，比如訴普金欠我500萬。

②特殊地域管轄：不以當(dāng)事人的住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄。

侵權(quán)糾紛的管轄：被告住所地+侵權(quán)行為地（行為發(fā)生地+結(jié)果發(fā)生地）

合同糾紛的管轄：被告住所地+合同履行地

<1>如果合同沒履行，并且約定的履行地不在雙方住所地：被告住所地法院管轄

<2>如果合同沒履行，但約定的履行地在一方住所地：此時(shí)約定的履行地法院有管轄權(quán)

<3>如果合同履行了，但約定的履行地與實(shí)際的履行地不一致：此時(shí)以約定的履行地為合同履行地

<4>如果合同沒有約定履行地，以下視為合同履行地：

?爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；

?交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；

?交付其他標(biāo)的的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地；

?財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地；

?以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地；通過其他方式交付的，收貨地為合同履行地。

其他特殊地域的管轄

<1>公司訴訟：公司住所地法院管轄

<2>保險(xiǎn)合同糾紛：被告住所地、保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄。

如果保險(xiǎn)標(biāo)的物為運(yùn)輸工具或運(yùn)輸中的貨物，可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄；

因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險(xiǎn)人住所地法院管轄。

<3>票據(jù)糾紛：被告住所地和票據(jù)支付地法院管轄。

<4>運(yùn)輸合同糾紛：被告住所地、運(yùn)輸始發(fā)地、目的地法院管轄。

<5>運(yùn)輸侵權(quán)糾紛：被告住所地、事故發(fā)生地、車輛船舶最先到達(dá)或航空器最先降落地法院管轄。

<6>海難救助：救助地、被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄。

<7>共同海損：船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地法院管轄。

<6><7>，只要記住：被告住所地沒有管轄權(quán)。

4.專屬管轄：特定的案件只能由特定的法院管

①不動(dòng)產(chǎn)糾紛：不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄；

②港口作業(yè)：港口所在地人民法院專屬管轄；

③遺產(chǎn)糾紛：被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

不動(dòng)產(chǎn)糾紛包括：

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)糾紛+農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同解紛+房屋租賃合同糾紛+建設(shè)工程施工合同糾紛+政策性房屋買賣合同糾紛

涉外專屬管轄：在中國(guó)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中國(guó)人民法院管轄。

5.協(xié)議管轄：雙方當(dāng)事人通過書面的管轄協(xié)議來確定糾紛的管轄法院，從而排斥法律規(guī)定的管轄的適用，但不得違背本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

①只適用財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

②管轄協(xié)議必須以書面形式確定

③協(xié)議所選擇的法院必須與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系：原被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等

④管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議具有實(shí)際聯(lián)系的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)法院起訴

⑤管轄協(xié)議的約定應(yīng)當(dāng)是明確的，如果起訴時(shí)不能確定管轄法院的，管轄協(xié)議無效

專題05 當(dāng)事人

基本概念

1.訴訟權(quán)利能力：以自己的名義起訴、應(yīng)訴的資格

①擁有訴訟權(quán)利能力的主體

<1>自然人：始于出生，終于死亡

<2>法人：始于成立，終于終止

<3>非法人組織：始于成立，終于終止

?依法登記+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就具備訴訟權(quán)利能力。如：依法登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)等

?依法設(shè)立+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)（分公司）

?依法設(shè)立+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行、非銀行 金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)（金融機(jī)構(gòu)的糾紛一般比較多，讓分支機(jī)構(gòu)具備訴訟權(quán)利能力，來平衡各個(gè)基層法院的訴訟負(fù)擔(dān)）

2.訴訟行為能力：不僅要以自己的名義起訴、應(yīng)訴，還要親自參加訴訟，行使權(quán)利，履行義務(wù)

①擁有訴訟行為能力的主體

<1>法人、非法人組織：訴訟行為能力與訴訟權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅，始于成立，終于終止

<2>民法中將自然人的民事行為能力作了3分：完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、無民事行為能力人

而，只有完全民事行為能力人才具有訴訟行為能力（即親自訴訟）。無限人，需要法定代理人代為訴訟，原告還是無限人

3.當(dāng)事人適格：具體的訴訟中，有作為本案的原告被告起訴應(yīng)訴的資格

如：左寧老師欠我10萬，在座的各位有訴訟權(quán)利能力，但不是本案的適格當(dāng)事人，只有我和左寧是本案的適格當(dāng)事人。

①判斷標(biāo)準(zhǔn)

<1>一個(gè)原則

原則上本案所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系（訴訟標(biāo)的）的雙方當(dāng)事人，是案件的適格當(dāng)事人

<2>三個(gè)例外

?確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)利益的人（常見于消極的確認(rèn)之訴）

如：丙帶兒子乙訛詐甲，宣稱乙是甲的私生子，要求給撫養(yǎng)費(fèi)，但其實(shí)不然，于是甲起訴乙，請(qǐng)求法院依法判決確認(rèn)甲乙之間不存在撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

甲并非爭(zhēng)議的撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人（因?yàn)榧撞皇且业陌职郑卓梢宰鳛檫m格當(dāng)事人提起訴訟，因?yàn)榧讓?duì)這個(gè)訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)的利益：一旦法院判決確認(rèn)不存在撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，甲就可以自證清白。

?依照當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定，依法對(duì) 他人民事法律關(guān)系 或者 民事權(quán)利 享有管理權(quán)的人

如：失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人、股東代表訴訟中的股東、經(jīng)作者授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織、為保護(hù)死者名譽(yù)而起訴的死者的近親屬等

?公益訴訟中，有權(quán)提起公益訴訟的機(jī)關(guān)組織。其雖不是爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的一方當(dāng)事人，但依然是適格當(dāng)事人

適格當(dāng)事人一定具有訴訟權(quán)利能力。

②?？嫉倪m格當(dāng)事人

<1>個(gè)人合伙

沒有依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人合伙（依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的叫合伙企業(yè)，告企業(yè)；沒有的叫個(gè)人合伙，告全體合伙人），以全體合伙人為共同訴訟人

<2>個(gè)體工商戶

有字號(hào)的字號(hào)為當(dāng)事人，同時(shí)注明經(jīng)營(yíng)者信息

沒有字號(hào)的，以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營(yíng)者為當(dāng)事人

登記的經(jīng)營(yíng)者與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不符的，以登記經(jīng)營(yíng)者與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人

<3>無限制民事行為能力人致人損害，無限制民事行為能力人和監(jiān)護(hù)人為共同被告

<4>居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或村民小組與他人發(fā)生民事糾紛，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的村民小組為當(dāng)事人

<5>以掛靠形式從事民事活動(dòng) ，當(dāng)事人請(qǐng)求掛靠方和被掛靠方承擔(dān)責(zé)任的，將其列為共同訴訟人

<6>法人或者其他組織的 工作人員 執(zhí)行工作任務(wù)致人損害，以該法人或者其他組織為當(dāng)事人

<7>企業(yè)法人解散的：注銷前，以該企業(yè)法人為當(dāng)事人；未依法清算即注銷的，以該企業(yè)的股東、出資人、發(fā)起人為當(dāng)事人；依法清算后注銷的，債權(quán)債務(wù)消滅，沒得告了

<8>提供勞務(wù)致人損害的，以接受勞務(wù)一方為被告

<9>在勞務(wù)派遣中，被派遣的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，由接受派遣的用工單位承擔(dān)責(zé)任，派遣單位有過錯(cuò)的承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。用工單位一定是被告，而派遣單位基于權(quán)利人的主張確定是否為被告。

<10>擔(dān)保

一般保證：可只告?zhèn)鶆?wù)人，或者告?zhèn)鶆?wù)人和一般保證人（該種情況，法院的判決必須明確執(zhí)行順序，先執(zhí)行債務(wù)人，再執(zhí)行保證人），如果債權(quán)人只起訴一般保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法追加債務(wù)人為共同被告

連帶保證：對(duì)于保證人、債務(wù)人，想怎么告怎么告

<11>死者近親屬當(dāng)事人地位：對(duì)侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、隱私、遺體、遺骨等行為提起訴訟的，死者近親屬為當(dāng)事人

......

以上都是結(jié)合民法典的規(guī)定，判斷民訴中的適格當(dāng)事人。無需背誦，理解原理即可。

③當(dāng)事人的變更

<1>基于法律規(guī)定導(dǎo)致當(dāng)事人變更的情形

如自然人死亡（其民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)發(fā)生繼承，繼承人繼承訴訟權(quán)利義務(wù)，繼續(xù)進(jìn)行訴訟，但是該民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)具有人身專屬性的除外，比如離婚訴訟）、法人合并分立（合并分立后的法人或其他組織承擔(dān)訴訟權(quán)利或義務(wù)）

<2>基于當(dāng)事人的意思導(dǎo)致當(dāng)事人變更的情形

主要指在訴訟中，實(shí)體權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

若發(fā)生轉(zhuǎn)移，不影響當(dāng)事人訴訟主體資格地位，作出的生效判決裁定對(duì)受讓人產(chǎn)生拘束力。受讓人申請(qǐng)以無獨(dú)三身份參加訴訟，人民法院可以準(zhǔn)許，受讓人申請(qǐng)?zhí)娲?dāng)事人參加訴訟的，法院可根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許，不予準(zhǔn)許的，追加其為無獨(dú)三。

如：張三起訴李四歸還借款10萬，在訴訟中，張三把10萬的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給王五。

理論上，法院應(yīng)當(dāng)以原告不適格為由，裁定駁回起訴。因?yàn)閺埲齻鶛?quán)轉(zhuǎn)讓后不是債權(quán)人，已經(jīng)不是該案的適格原告。由王五另行起訴。

但是，這樣浪費(fèi)司法資源。

所以該條是特別規(guī)定：

依然由張三和李四繼續(xù)進(jìn)行訴訟，法院所做判決直接對(duì)受讓人王五發(fā)生法律效力。此為當(dāng)事人恒定主義。

當(dāng)事人恒定主義，使得王五沒有參加訴訟來影響判決的形成，缺乏了對(duì)王五的程序保障，因此法院可依申請(qǐng)追加王五為無獨(dú)三參加訴訟，但其實(shí)王五最希望以原告的身份參加訴訟（即替代當(dāng)事人參加訴訟），其可申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由法院決定，同意的就替代，不同意的就還是以無獨(dú)三身份參加。

專題06 共同訴訟

共同訴訟：一方或雙方為兩人以上，一起打這個(gè)官司

1.普通共同訴訟

①概念：一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的同種類，法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的。

②核心特點(diǎn)：訴訟標(biāo)的同種類，說明訴訟標(biāo)的有2個(gè)以上，即本質(zhì)上有2個(gè)以上可分的獨(dú)立之訴，一般來說分開審，若要合并，則需當(dāng)事人同意且法院認(rèn)為可合并。

2.必要共同訴訟

①概念：一方或雙方為兩人以上，訴訟標(biāo)的同一，法院必須合并審理。

②核心特點(diǎn)：只有一個(gè)訴訟標(biāo)的

案例分析

一：某旅游公司大巴車載40名乘客外出旅游，發(fā)生了交通事故，40名乘客不同程度受到損害，紛紛起訴旅游公司要求賠償。

本案有40個(gè)訴訟標(biāo)的，可分開起訴，若為了訴訟效率，法院認(rèn)為可以合并且經(jīng)過當(dāng)事人同意，可合并審理。此為普通共同訴訟。

二：某旅游公司大巴車載40名乘客外出旅游，路上乘客與司機(jī)、導(dǎo)游發(fā)生多次沖突，后來車在荒山野嶺拋錨，等候7、8小時(shí)也未見人來處理，乘客們很生氣，于是走下大巴一起把大巴車推下懸崖。旅游公司起訴40名乘客賠償。

本案只有一個(gè)訴訟標(biāo)的，即40名乘客對(duì)旅游公司的共同侵權(quán)，所以法院必須合并審理。此為必要共同訴訟。

三：張三借給李四20萬，王五在擔(dān)保合同中承諾承擔(dān)連帶責(zé)任?，F(xiàn)在李四未還錢，張三起訴李四和王五。

此為必要共同訴訟，判斷標(biāo)準(zhǔn)：本案是訴李四王五一起還20萬。

3.共同訴訟人之間的關(guān)系

①普通共同訴訟人之間的關(guān)系：相互獨(dú)立

②必要共同訴訟人之間的關(guān)系：一人行為，經(jīng)其他共同訴訟人同意，對(duì)其他共同訴訟人產(chǎn)生法律效力

4.常考的必要共同訴訟人之第七、第八

①追索贍養(yǎng)費(fèi)的案件中，應(yīng)當(dāng)將所有的贍養(yǎng)義務(wù)人列為共同被告

原理：追索贍養(yǎng)費(fèi)案件一般實(shí)質(zhì)為兄弟姐妹之間的糾紛

比如父親偏心只讓眾多孩子中的甲支付贍養(yǎng)費(fèi)，因嫌不夠?qū)⒅V至法院，甲愿意給贍養(yǎng)費(fèi)，但也想讓其他的兄弟姐妹給，但甲并不是追索贍養(yǎng)費(fèi)的適格原告，為解決該問題，法律規(guī)定將所有有贍養(yǎng)義務(wù)的人列共同被告，一勞永逸。

②遺產(chǎn)繼承糾紛中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟，被通知的繼承人不愿參加訴訟又不明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院依法將其列為共同原告。若被通知的繼承人不愿參加訴訟且明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，就不列為共同原告。

5.代表人訴訟：當(dāng)一方或雙方的人數(shù)為10人以上，由人數(shù)眾多的一方推舉代表2-5人，代表本方當(dāng)事人參加訴訟

①代表人的訴訟權(quán)利

<1>一般的訴訟行為：無需被代表人同意，直接對(duì)被代表的當(dāng)事人發(fā)生法律效力

<2>代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，和解，調(diào)解等涉及到當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的事項(xiàng)，必須經(jīng)被代表人全體同意

②代表人訴訟分類

<1>人數(shù)確定的代表人訴訟：起訴時(shí)人數(shù)眾多的一方人數(shù)確定

?可能是普通共同訴訟，也可能是必要共同訴訟

?推選代表人方式

比如上述旅游公司和40名乘客的案例：

全體選全體：40名乘客一起推張三、李四為代表人；

部分選部分：19人推張三，19人推李四，19人選王五，則張三李四王五分別代表推選自己的人參加訴訟；

剩下1人選不出代表怎么辦：

如果是必要共同訴訟，就親自參加訴訟；

如果是普通共同訴訟，就另行起訴。

<2>人數(shù)不確定的代表人訴訟：起訴時(shí)人數(shù)眾多的一方人數(shù)不確定。

比如三鹿奶粉導(dǎo)致無數(shù)兒童權(quán)利受到損害，紛紛起訴三鹿奶粉廠，原告數(shù)量不確定。

?一定是普通共同訴訟（因?yàn)槿绻潜匾餐V訟，若人數(shù)不確定的一方是被告一方，被告不明確的，法院不會(huì)受理）

?推選代表人方式：全體選全體或者部分選部分，選不出代表人的，法院提出人選協(xié)商，協(xié)商不成的，法院指定，不同意法院指定的代表人，就另行起訴。另行起訴的，人民法院依法下達(dá)裁定 適用之前的判決（此為預(yù)決效力。僅在這里適用）。

專題07 第三人

1.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（有獨(dú)三）

①概念：對(duì)本訴當(dāng)事人所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，為了維護(hù)自己的權(quán)利而參加訴訟的人。

案例：張老頭死后留下一棟房子，其有兒子甲乙，甲瞞著外出工作的乙，跟李四簽訂了房屋買賣合同A，將這棟房子賣給李四。后李四不給錢，甲就將李四起訴至法院。官司打到一半，乙回來參加訴訟，主張權(quán)利。

乙是有獨(dú)三，基于繼承權(quán)，主張對(duì)該房屋的權(quán)利。

乙不是共同原告的理由分析：

若乙是必要共同訴訟的共同原告，則乙必須是買賣合同A的原告；

若乙是普通共同訴訟的共同原告，則乙應(yīng)該與李四也有一份與A相似的買賣合同。

②參訴理由：認(rèn)為原被告的權(quán)利主張侵犯了自己的權(quán)利，為主張自己的權(quán)利，而將原告被告列為共同被告，提起獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求。

當(dāng)有獨(dú)三提起獨(dú)立的訴后，本案就出現(xiàn)了兩個(gè)訴：一為本訴，二為有獨(dú)三之訴。

本訴與有獨(dú)三之訴相互獨(dú)立：

若本訴原告被告達(dá)成調(diào)解協(xié)議撤訴了，有獨(dú)三之訴繼續(xù)進(jìn)行；

本訴的原告經(jīng)傳票傳喚沒有正當(dāng)理由拒不到庭，則本訴按撤訴處理，有獨(dú)三之訴缺席審判；

有獨(dú)三經(jīng)傳票傳喚沒有正當(dāng)理由拒不到庭，則有獨(dú)三之訴按撤訴處理，本訴繼續(xù)進(jìn)行。

③有獨(dú)三的訴訟地位：有獨(dú)三之訴的原告

④有獨(dú)三的參訴方式：只能以自己起訴的方式參加

⑤有獨(dú)三參訴的時(shí)間：案件受理后，法庭辯論終結(jié)前。二審中若有獨(dú)三參加訴訟，二審法院只準(zhǔn)調(diào)解，不準(zhǔn)判決，調(diào)解不成，撤銷原判發(fā)回重審（原理：若是告知另訴，可能會(huì)出現(xiàn)沖突的判決。）

2.無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人（無獨(dú)三）

①概念：對(duì)原被告所爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系而參加訴訟的人。

案例：我去超市買了一瓶水，結(jié)果喝了拉肚子，于是我告超市賠償，可告侵權(quán)或違約。

若我告侵權(quán)，我是原告，超市是被告，訴訟中我也想把廠家追加進(jìn)來，廠家是適格被告，與超市是共同被告。

若我告違約，我是原告，超市是被告，我和超市之間是買賣合同關(guān)系，法院判決超市賠償之后，超市會(huì)起訴廠家，最后法院判決廠家賠。這樣的話就要打兩場(chǎng)官司，為了節(jié)約司法資源，同時(shí)也是我、超市、廠家的傾向意愿，所以三方都到，為原告、被告、無獨(dú)三。

插入：區(qū)分 有獨(dú)三、共同原告、無獨(dú)三、共同被告 的方式

首先找原告和被告，然后看原被告之間的法律關(guān)系（訴訟標(biāo)的），接著把第三人套進(jìn)這個(gè)關(guān)系中，若第三人是這個(gè)法律關(guān)系的一方當(dāng)事人，則是共同原告或共同被告。若套不進(jìn)去，則是有獨(dú)三或無獨(dú)三。

②無獨(dú)三的參訴方式：自己申請(qǐng)或法院依職權(quán)追加

③無獨(dú)三的訴訟權(quán)利

<1>附條件下的權(quán)利：判決承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)三有權(quán)上訴、若調(diào)解書需要無獨(dú)三承擔(dān)責(zé)任，則需要無獨(dú)三簽收才生效

<2>無權(quán)享有的權(quán)利：不能提管轄權(quán)異議、不能放棄 變更 訴訟請(qǐng)求 不能撤訴（放棄、變更、撤訴的前提是：要有獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，無獨(dú)三沒有自己的訴訟請(qǐng)求。但無獨(dú)三可以承認(rèn)別人的訴訟請(qǐng)求。）

3.第三人撤銷之訴（后期會(huì)重點(diǎn)講解）

①概念：本該作有獨(dú)三無獨(dú)三的人，由于不能歸責(zé)于本人的事由沒有參加訴訟，但有證據(jù)證明生效裁判侵犯自身合法權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受損之日起的6個(gè)月內(nèi)，向作出該生效判決裁定調(diào)解書的法院提起第三人撤銷之訴。

人民法院經(jīng)過審理，認(rèn)為訴訟請(qǐng)求成立的，撤銷改正原判決，認(rèn)為訴訟請(qǐng)求不成立的，判決駁回。

②第三人撤銷之訴：以起訴的第三人為原告，原審的原告被告為被告，提起一個(gè)新的訴，法院用一審普通程序進(jìn)行審理，所作判決為一審判決，當(dāng)事人不服可上訴

③第三人撤銷之訴：是一個(gè)新的形成之訴/變更之訴

④第三人撤銷之訴的管轄法院：作出該 生效 判決裁定調(diào)解書的法院

專題08 訴訟代理人

1.法定代理人

①概念：根據(jù)法律規(guī)定，代理無訴訟行為能力人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。

②特征

<1>是一種全權(quán)代理，即法定代理人可以按照自己的意志代理被代理人實(shí)施所有的訴訟行為。

<2>法定代理人的訴訟行為跟當(dāng)事人的訴訟行為產(chǎn)生的效力完全相同。

③法定代理人與當(dāng)事人的區(qū)別

<1>訴訟地位不同：訴訟中是以當(dāng)事人的名義去起訴應(yīng)訴，法定代理人只以法定代理人的身份參加訴訟。

<2>事件效力不同：發(fā)生在法定代理人身上的事件和發(fā)生在當(dāng)事人身上的事件，產(chǎn)生的效力不同。

若法定代理人死亡，則換個(gè)法定代理人，訴訟繼續(xù)進(jìn)行；

若當(dāng)事人死亡，則訴訟中止，中止后有繼承人繼承人愿意繼續(xù)參加訴訟的，則變更當(dāng)事人，訴訟繼續(xù)進(jìn)行；沒有繼承人、繼承人放棄權(quán)利的，訴訟終結(jié)。若是身份關(guān)系，比如離婚訴訟 ，一方當(dāng)事人死亡，直接訴訟終結(jié)。

<3>法院判決針對(duì)的對(duì)象：僅僅針對(duì)當(dāng)事人。

2.委托代理人

①概念：根據(jù)當(dāng)事人、法定代表人、法定代理人的委托，代理當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。

②代理權(quán)限

<1>一般授權(quán)：只要是委托代理人，有委托授權(quán)書，就默認(rèn)你有這些權(quán)利。

<2>特別授權(quán)：不僅要有委托授權(quán)書，而且這些權(quán)利需要當(dāng)事人在委托授權(quán)書中明示授予。若只是寫“全權(quán)代理”“特別授權(quán)”，而沒有具體授權(quán)內(nèi)容的，視為一般授權(quán)。

△需要特別授權(quán)的權(quán)利：代為放棄、承認(rèn)、變更訴訟請(qǐng)求、和解、調(diào)解、上訴、反訴等涉及到當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利的。（之所以要特別授權(quán)，是因?yàn)檫@些權(quán)利都會(huì)處分到當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，直接影響訴訟的結(jié)果）

③委托代理的法律后果

<1>在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，代理人所進(jìn)行的訴訟行為直接對(duì)被代理人發(fā)生法律效力。

<2>一般來說，有了代理人，本人就可以不再出庭，但有例外，離婚訴訟就算有代理人，本人還得親自出庭，確有困難無法出庭的，應(yīng)當(dāng)向法庭提供書面意見。

總結(jié)：專題05-專題08

1.當(dāng)事人的三個(gè)概念

①訴訟權(quán)利能力

②訴訟行為能力

③當(dāng)事人適格

<1>一個(gè)原則

本案所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的雙方當(dāng)事人，就是本案的適格當(dāng)事人

<2>三個(gè)例外

確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)利益的人；

根據(jù)當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定，依法對(duì)他人的民事法律關(guān)系或者民事權(quán)利享有管理權(quán)的主體，如失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人；

依法有權(quán)提起公益訴訟的機(jī)關(guān)組織。

圍繞以上的一個(gè)原則，展開當(dāng)事人的所有內(nèi)容：

2.原告和被告的判斷

①民法典中所規(guī)定的賠償義務(wù)人就是適格被告

<1>由a承擔(dān)責(zé)任，那么訴訟中a為被告；

<2>由a和b承擔(dān)連帶責(zé)任，此時(shí)必須考慮權(quán)利人的選擇權(quán)，權(quán)利人主張a承擔(dān)責(zé)任則a為被告，主張b承擔(dān)責(zé)任則b為被告，主張二者共同承擔(dān)責(zé)任則二者為共同被告；

<3>由a承擔(dān)責(zé)任，b有過錯(cuò)或者b沒有盡到管理職責(zé)，承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任或者相應(yīng)責(zé)任，該種情況，a一定要承擔(dān)責(zé)任a一定是被告，b看權(quán)利人有沒有對(duì)其主張責(zé)任，若主張了則是共同被告，沒主張就不是共同被告。

以上為單一的原告被告，接下來就是“共同訴訟”：

3.共同訴訟（共同訴訟人一定是本案所爭(zhēng)議實(shí)體法律關(guān)系的適格原告適格被告）

比如原告1人，被告2人

①普通共同訴訟

原告和2個(gè)被告分別有2個(gè)法律關(guān)系，這2個(gè)法律關(guān)系相類似。本質(zhì)上是2個(gè)獨(dú)立可分之訴，只不過因相類似，為了提高訴訟效率，征得當(dāng)事人同意，把它合并審理。當(dāng)事人的關(guān)系相互獨(dú)立。

②必要共同訴訟

原告和2個(gè)被告之間只有一個(gè)法律關(guān)系。當(dāng)事人之間的關(guān)系比較緊密，一人行為經(jīng)其他共同訴訟人同意，則對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。

在“共同訴訟”的基礎(chǔ)上，人數(shù)進(jìn)一步增多，出現(xiàn)“代表人訴訟”：

4.代表人訴訟法

概念：當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)眾多（10人以上），由人數(shù)眾多一方或雙方推舉出代表人（2-5人），代表本方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)。

①人數(shù)確定的

全體當(dāng)事人選全體的代表人

部分當(dāng)事人選部分的代表人

選不出的：普通共同訴訟的就另行起訴，必要共同訴訟的就親自參訴

②人數(shù)不確定的

全體當(dāng)事人選全體的代表人

部分當(dāng)事人選部分的代表人

選不出的：法院提出人選與當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的，法院指定，不同意指定的，另行起訴。法院的判決裁定不僅僅對(duì)參加登記的權(quán)利人生效，對(duì)沒有參加登記而另請(qǐng)起訴的人也生效（預(yù)決效力）

△爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的一方當(dāng)事人：?jiǎn)我辉桓?、共同訴訟、代表人訴訟

5.第三人：不是爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的一方當(dāng)事人

①有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

②無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

6.訴訟代理人

法定代理人

委托代理人

專題9 證明（01）

1.證明對(duì)象：哪些事實(shí)需要證據(jù)證明

除以下免證事實(shí)，其他的事實(shí)都需要證據(jù)證明：

①自然規(guī)律和定理

②眾所周知的事實(shí)：如中國(guó)的首都是北京

③根據(jù) 法律規(guī)定 推定的事實(shí)：如著作權(quán)法規(guī)定在作品上署名的人推定為作者

④根據(jù) 已知事實(shí) 和 日常生活經(jīng)驗(yàn)法則 所能推定出的另一事實(shí)

注：日常生活領(lǐng)域的經(jīng)驗(yàn)法則不需要證據(jù)證明（比如知道香蕉和榴蓮是不一樣的水果），但是專業(yè)領(lǐng)域的經(jīng)驗(yàn)法則是需要證明的（比如貓山榴蓮的編號(hào)是D197）

⑤已為仲裁機(jī)構(gòu)生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)

⑥已為人民法院生效裁判所確認(rèn)的基本事實(shí)

⑦已為有效公證文書所證明的事實(shí)

注：除①外，②③④可以用相反的證據(jù)加以反駁，⑤⑥⑦可以用相反的證據(jù)加以推翻

△

2.自認(rèn)

①概念：在訴訟中（包括在證據(jù)交換、調(diào)查、詢問過程中，或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中），一方當(dāng)事人陳述的于己不利的事實(shí)，或者對(duì)于于己不利的事實(shí)明確表示承認(rèn)的，另外一方當(dāng)事人無需舉證證明，法院直接認(rèn)定該事實(shí)成立。

②自認(rèn)的場(chǎng)合（僅為以下3個(gè)，才構(gòu)成自認(rèn)，除此之外別的場(chǎng)合下的承認(rèn)，不構(gòu)成自認(rèn)）

<1>庭審中承認(rèn)的

<2>起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中承認(rèn)的

<3>法院組織的較為正式的證據(jù)交換、調(diào)查、詢問等環(huán)節(jié)承認(rèn)的

③自認(rèn)效果：免除對(duì)方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，法院直接以該自認(rèn)事實(shí)作為裁判依據(jù)

注：“自認(rèn)”不一定會(huì)當(dāng)然導(dǎo)致自認(rèn)人敗訴；導(dǎo)致當(dāng)然敗訴的是“認(rèn)諾”（認(rèn)諾是對(duì)對(duì)方的訴訟請(qǐng)求進(jìn)行承認(rèn)）

④自認(rèn)的范圍

對(duì)于應(yīng)當(dāng)由人民法院依職權(quán)調(diào)查的事實(shí)，不允許自認(rèn)，包括：國(guó)家社會(huì)第三人利益、身份關(guān)系、程序性事實(shí)。自認(rèn)事實(shí)與法院查明的事實(shí)不符的，法院不予確認(rèn)。

案例：王某起訴與妻子馬某離婚，主張的事實(shí)是馬某與案外人宋某有不正當(dāng)?shù)幕橥馇殛P(guān)系。訴訟中，馬某說了三句話：

一.承認(rèn)有出軌行為（自認(rèn)）

二.同意離婚（認(rèn)諾）

三.孩子是和宋某生的（不允許自認(rèn)，因?yàn)槭桥c身份有關(guān)的事實(shí)）

⑤自認(rèn)的方式

<1>明示：明確表示承認(rèn)

<2>默示：對(duì)一方當(dāng)事人所陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既不表示承認(rèn)也不否認(rèn)，經(jīng)法官詢問說明后，其仍不明確表示肯定或否定

<3>委托代理人的承認(rèn)：委托代理人的自認(rèn)直接視為當(dāng)事人的自認(rèn)，有倆例外：一是當(dāng)事人在委托授權(quán)書中明確排除ta的代為自認(rèn)的權(quán)利，二是當(dāng)事人當(dāng)庭明確予以否認(rèn)）

⑥限制的自認(rèn)

<1>部分自認(rèn)：對(duì)對(duì)方當(dāng)事人主張的事實(shí)，承認(rèn)其中一部分否認(rèn)其他部分

如：張三起訴李四欠其10萬，要求歸還，李四說我只欠了8萬，那么對(duì)8萬是構(gòu)成自認(rèn)，其余2萬不構(gòu)成自認(rèn)，所以對(duì)承認(rèn)的8萬部分，張三不需要舉證證明，剩余的2萬部分需要舉證證明

<2>附條件自認(rèn)：承認(rèn)一個(gè)事實(shí)A，同時(shí)附一個(gè)條件B。

如何判斷A和B是表達(dá)一個(gè)完整的意思，還是兩個(gè)獨(dú)立的意思？

最高人民法院裁判的觀點(diǎn)：

關(guān)鍵看A是基于什么法律關(guān)系，B基于什么法律關(guān)系，若是基于同一個(gè)法律關(guān)系，則表達(dá)的是完整的意思。那么要么AB都認(rèn)定，要么AB都不認(rèn)定；若是基于不同的法律關(guān)系，則表達(dá)的是獨(dú)立的意思。

如：張三起訴李四欠其10萬，要求歸還，李四說曾經(jīng)借過，但已經(jīng)還了。事實(shí)上李四確實(shí)還過，但是借款單子已經(jīng)撕毀。

本案中，李四表達(dá)：“曾經(jīng)借過，但已經(jīng)還了。”逗號(hào)前后的內(nèi)容都是基于借款合同這一個(gè)法律關(guān)系，所以表達(dá)的是一個(gè)完整的意思：即法官若認(rèn)定借了的事實(shí)，則需同時(shí)認(rèn)定還了的事實(shí)，最后判決駁回張三的訴訟請(qǐng)求；要是不認(rèn)定借了的事實(shí)，則需同時(shí)不認(rèn)定還了的事實(shí)，最后推定沒借，判決駁回張三訴訟請(qǐng)求。

若是將其作為兩個(gè)獨(dú)立的意思理解，則“曾經(jīng)借過”構(gòu)成自認(rèn)，該事實(shí)張三無需證明，“已經(jīng)還了”不構(gòu)成自認(rèn)，李四需要承擔(dān)證明責(zé)任，李四若無法證明，則要承擔(dān)敗訴的后果，再還10萬給張三。這顯然就判錯(cuò)了。

如：張三起訴李四欠其10萬，要求歸還，李四說曾經(jīng)借過，但是半年前張三從我這里拿走一批貨物，還欠我10萬貨款。

本案中，李四表達(dá)：“曾經(jīng)借過，但是張三還欠我10萬貨款?！?/p>

逗號(hào)前的內(nèi)容是基于借款合同這一法律關(guān)系，逗號(hào)后的內(nèi)容是基于買賣合同法律關(guān)系，則前后表達(dá)的是獨(dú)立的意思，則前者構(gòu)成自認(rèn)，后者是另外一碼事，要么提反訴，要么另行起訴，自行舉證。

⑦共同訴訟中部分當(dāng)事人自認(rèn)的效果

<1>普通共同訴訟：誰承認(rèn)就對(duì)誰構(gòu)成自認(rèn)，跟其他人沒關(guān)系

<2>必要共同訴訟：部分共同訴訟人的承認(rèn)是否構(gòu)成自認(rèn)，關(guān)鍵看其他共同訴訟人的態(tài)度。其他共同訴訟人有“一票否決權(quán)”，只要其他共同訴訟人中有1個(gè)人反對(duì)，則大家都不構(gòu)成自認(rèn)，都不反對(duì)的才對(duì)大家都構(gòu)成自認(rèn)

⑧自認(rèn)的撤銷

有下列情形之一，當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤銷自認(rèn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許：

經(jīng)對(duì)方事實(shí)人同意的

自認(rèn)是在受到脅迫或者重大誤解情況下作出的

⑨在訴訟中，當(dāng)事人為了達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認(rèn)定的事實(shí)，不得在后續(xù)的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人均同意的除外。

專題09 證明（02）

3.證明責(zé)任

①概念：由誰來提供證據(jù)證明（行為責(zé)任）+由誰承擔(dān)不利后果（結(jié)果責(zé)任）。證明責(zé)任的本質(zhì)是一種結(jié)果責(zé)任，即是一種不利的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)。

②理解證明責(zé)任應(yīng)當(dāng)注意的問題

<1>真?zhèn)尾幻魇亲C明責(zé)任發(fā)生的前提

<2>當(dāng)事人是證明責(zé)任的主體，法院不承擔(dān)證明責(zé)任

<3>針對(duì)單一的訴訟請(qǐng)求所涉及的事實(shí)，證明責(zé)任只能由一方當(dāng)事人承擔(dān)

<4>結(jié)果責(zé)任由誰承擔(dān)，是由法律或者司法解釋預(yù)先規(guī)定的，并且在訴訟中不存在在原被告之間來回轉(zhuǎn)移的問題

<5>證明責(zé)任是一種擬制或者是一種假定，根據(jù)證明責(zé)任得出的結(jié)論可能與案件的客觀事實(shí)不符

③證明責(zé)任的分配

<1>原則：誰主張積極事實(shí)誰承擔(dān)證明責(zé)任

注：在侵權(quán)責(zé)任糾紛中

受害方對(duì)侵權(quán)行為、損害后果、因果關(guān)系、加害人過錯(cuò)承擔(dān)證明責(zé)任，若是無過錯(cuò)侵權(quán)原則，則是對(duì)前3個(gè)承擔(dān)證明責(zé)任；

加害方對(duì)具有法定的免責(zé)事由承擔(dān)證明責(zé)任。（如誰讓你踹我的狗，活該被咬?。?/p>

<2>例外

環(huán)境污染案件，因果關(guān)系倒置：由侵權(quán)人證明侵權(quán)行為與損害之間沒有因果關(guān)系

過錯(cuò)推定案件，過錯(cuò)倒置：即直接推定被告有過錯(cuò)，對(duì)此被告若主張自己沒有過錯(cuò)，要提供相反的證據(jù)來證明自己沒有過錯(cuò)

4.證明標(biāo)準(zhǔn)

①概念：描述的是面對(duì)證據(jù)法官內(nèi)心形成的一種確信狀態(tài)。需要證明到什么程度，法院才會(huì)相信、采信你主張的事實(shí)，如果達(dá)不到這個(gè)程度，叫事實(shí)不清真?zhèn)尾幻?，承?dān)證明責(zé)任的人要承擔(dān)不利后果。

②證明標(biāo)準(zhǔn)分3種

較大可能性：法官的內(nèi)心確信狀態(tài)達(dá)到51%

高度可能性：法官的內(nèi)心確信狀態(tài)達(dá)到75%

排除合理懷疑：法官的內(nèi)心確信狀態(tài)達(dá)到95%

在民事訴訟中，

程序性事實(shí) 達(dá)到 較大可能性 即可；

一般的實(shí)體事實(shí) 達(dá)到 高度可能性 即可；

但欺詐、脅迫、惡意串通、口頭遺囑和贈(zèng)與這5個(gè)實(shí)體事實(shí)需要排除合理懷疑。

注：證明標(biāo)準(zhǔn)一定以證明責(zé)任為前提?。?！證明責(zé)任以證明對(duì)象為前提！?。?/p>

總結(jié)：證明

1.證明對(duì)象

①免征事實(shí)

②最重要的一個(gè)免征事實(shí)是“自認(rèn)”的事實(shí)

<1>自認(rèn)的場(chǎng)合

<2>自認(rèn)的效果

<3>自認(rèn)的范圍

<4>自認(rèn)的方式

<5>幾個(gè)特殊問題

共同訴訟中的自認(rèn)：普通、必要

限制的自認(rèn)：部分、附條件

自認(rèn)的撤銷

和解、調(diào)解中的妥協(xié)和讓步

2.證明責(zé)任

證明責(zé)任的分配：原則誰主張誰舉證；例外環(huán)境污染因果倒置，過錯(cuò)推定過錯(cuò)倒置

3.證明標(biāo)準(zhǔn)

較大可能性：程序性事實(shí)

高度可能性：一般實(shí)體性事實(shí)

排除合理懷疑：欺詐、脅迫、惡意串通、口頭遺囑、贈(zèng)與

專題10 證據(jù)（01）

1.證據(jù)的理論分類

①證據(jù)的來源：原始證據(jù)、傳來證據(jù)

原始證據(jù)：直接來源于案件事實(shí)，沒有經(jīng)過復(fù)制轉(zhuǎn)述的

傳來證據(jù)：經(jīng)過復(fù)制轉(zhuǎn)述的

②證據(jù)的內(nèi)容：直接證據(jù)、間接證據(jù)

二者的區(qū)分：看內(nèi)容的完整性。如果一個(gè)證據(jù)在內(nèi)容上能夠完整證明待證事實(shí)，就是直接證據(jù)。如果一個(gè)證據(jù)在內(nèi)容上只能證明待證事實(shí)的一部分，就是間接證據(jù)。

經(jīng)典案例幫助理解：P98例2

③證據(jù)與證明責(zé)任的關(guān)系：本證、反證

三步走：

<1>待證事實(shí)是什么

<2>待證事實(shí)由誰承擔(dān)證明責(zé)任

<3>這個(gè)證據(jù)誰拿出來的

承擔(dān)證明責(zé)任的人拿出來的，是本證，需要達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)，否則承擔(dān)不利后果；不承擔(dān)證明責(zé)任的人拿出來的，是反證，無需達(dá)到證明標(biāo)準(zhǔn)。

如：左老師起訴戴老師昨天打他，戴老師拿出昨天自己不在場(chǎng)的證據(jù)，證明自己沒有打他，這是反證，因?yàn)榇骼蠋熡袥]有打他這個(gè)事實(shí)要由左老師承擔(dān)證明責(zé)任。

2.證據(jù)的法定分類

①當(dāng)事人陳述、勘驗(yàn)筆錄（無考點(diǎn)，可不看）

②物證：物理屬性，物體的外在形態(tài)

③書證：內(nèi)容、思想

④視聽資料、電子數(shù)據(jù)：凡是儲(chǔ)存在電子介質(zhì)中的錄音錄像資料，一律適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。電子數(shù)據(jù)相較于視聽資料而言：

第一個(gè)區(qū)別是它可以離開實(shí)物載體，在虛擬空間內(nèi)快速傳播；

第二個(gè)區(qū)別是它可以實(shí)現(xiàn)精確的復(fù)制；

第三個(gè)區(qū)別是它可以輕松實(shí)現(xiàn)剪輯和修改。

3.關(guān)于書證的幾個(gè)重要證據(jù)規(guī)則（書證的規(guī)則適用與視聽資料、電子數(shù)據(jù)）

①最佳證據(jù)規(guī)則：書證應(yīng)當(dāng)提供原件，提供原件困難的，可以提交復(fù)印件

②文書真實(shí)性規(guī)則

<1>公文書證（國(guó)家公權(quán)力機(jī)關(guān)、組織行使法定職權(quán)所制定的文書。如，行政處罰決定書。）直接推定為真實(shí)，但有相反證據(jù)足以推翻的除外

<2>私文書證的真實(shí)性

形式上的真實(shí)性：可以證明。指書證本身是否真實(shí)，有無偽造。

誰主張以私文書證來證明案件事實(shí)的，誰就對(duì)私文書證的真實(shí)性承擔(dān)證明責(zé)任。

如借條上的簽名是真的還是偽造的。

內(nèi)容上的真實(shí)性：無法證明。指內(nèi)容是否為當(dāng)事人真實(shí)意思表示。

推定：只要證明簽名是真實(shí)的，那么就推定內(nèi)容是其真實(shí)的意思表示。對(duì)方若要反對(duì)這個(gè)推定的事實(shí)，那么要對(duì)相反的事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任。

③文書提出命令規(guī)則

書證在對(duì)方當(dāng)事人的控制之下，承擔(dān)證明責(zé)任的當(dāng)事人可以在舉證期限屆滿前書面申請(qǐng)法院責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人提交，經(jīng)責(zé)令對(duì)方當(dāng)事人必須提交，拒不提交的，推定申請(qǐng)人主張的書證內(nèi)容為真實(shí)，如果對(duì)方不僅不提交還毀損了這個(gè)書證，直接推定申請(qǐng)人主張的 以該書證 證明的案件事實(shí)為真實(shí)，同時(shí)罰款、拘留，構(gòu)成犯罪追究刑事責(zé)任。

④域外書證的認(rèn)證規(guī)則

<1>當(dāng)事人提交的公文書證是在中國(guó)領(lǐng)域外形成的，該證據(jù)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過該所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明或者履行中國(guó)與該國(guó)訂立的有關(guān)條約中規(guī)定的證明手段。

<2>中國(guó)領(lǐng)域外形成涉及身份關(guān)系的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過所在國(guó)公證機(jī)關(guān)證明，并經(jīng)中國(guó)駐該國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證或者履行條約中的證明手續(xù)。

<3>向法院提供的外文書證或者外文說明資料應(yīng)當(dāng)有中文譯本。