調(diào)解的回顧

均有執(zhí)行法院進(jìn)行管轄

中立立場(chǎng)的，誰輸了誰出錢

幫著一方的，幫誰誰出錢。

不是簡(jiǎn)單的什么三要件，四要件，兩要件，而是要根據(jù)邏輯進(jìn)行推導(dǎo)。

第一個(gè)大原則就是誰主張誰舉證，在合同糾紛，侵權(quán)糾紛的提現(xiàn)

環(huán)境污染到因果關(guān)系。環(huán)境污染屬于無過錯(cuò)侵權(quán)所以原告只需要證明有侵權(quán)行為和侵權(quán)結(jié)果的發(fā)生。

過錯(cuò)推定過錯(cuò)換過錯(cuò)。

過錯(cuò)指侵權(quán)人的過錯(cuò)

免責(zé)事由是說受害人本身有過錯(cuò)

狗咬人，侵權(quán)行為，結(jié)果，因果關(guān)系

活該，誰讓你踹我們家狗的，是被侵權(quán)人的過錯(cuò)，所以我侵權(quán)人的責(zé)任應(yīng)該免去。

先這樣些好后問自己兩個(gè)問題。

第一個(gè)問題:是不是無過錯(cuò)責(zé)任原則來來決定三要件還是四要件

第二個(gè)是不是倒置的情況。

最后把圖片和選項(xiàng)一個(gè)一個(gè)去對(duì)比。

49分，用畫圖的方式講解了一下之前講的例題例題

離開這個(gè)當(dāng)事人訴訟進(jìn)行不下去的話（也就是確有必要）進(jìn)行傳喚，兩次傳喚不利，那么院長(zhǎng)簽字后拘傳

其他的一般訴訟人這么搞

離婚加上三費(fèi)

專題01 民事訴訟和民事訴訟法

訴訟：兩造平等對(duì)抗，法官居中裁判，解決糾紛

民事訴訟：平等主體對(duì)抗，法官居中裁判，解決民事權(quán)利義務(wù)糾紛

刑事訴訟案件，國(guó)家代表的普羅大眾的觀念和公民的糾紛

行政訴訟，不平等主體下行政行為合法性的問題。

1.民事糾紛的解決途徑

私力救濟(jì)：和解，雙方自行解決

社會(huì)救濟(jì)：調(diào)解、仲裁，找第三方介入進(jìn)行解決。

公力救濟(jì)：訴訟

2.民事審判程序分類

訴訟：解決糾紛的，如一審二審再審

非訟：不解決糾紛，如除選民資格（解決公民的政治權(quán)利）之外的特別程序、督促程序、公示催告程序

3.民事訴訟法的屬性

基本法：在國(guó)家法律體系中的地位問題

部門法：調(diào)整的是民事訴訟這個(gè)部門的法律關(guān)系

程序法：從規(guī)范的內(nèi)容看

公法：涉及到國(guó)家審判權(quán)的行使

在我國(guó)民事訴訟程序必須適用中國(guó)的民事訴訟法。在外國(guó)不能適用中國(guó)的民事訴訟法。

公法中的訴訟法不能亂來，各國(guó)的司法主權(quán)和審判權(quán)的行使，要對(duì)自己有自信。

仲裁是社會(huì)救濟(jì)，實(shí)體法和程序法隨便適用。

但是實(shí)體法是私法，可以自行適用

4.民事訴訟法的效力：只要在中國(guó)進(jìn)行民事訴訟，必須遵守中國(guó)的民事訴訟法

專題02 訴的基本理論

1.訴的要素

①主體

②客體：訴訟標(biāo)的：雙方當(dāng)事人發(fā)生糾紛，并請(qǐng)求法院作出裁判的實(shí)體法律關(guān)系。如我起訴甲，要求還款5000，訴訟標(biāo)的是借款合同關(guān)系，還款5000是訴訟請(qǐng)求。

③訴的理由

2.訴的分類：

△進(jìn)行分類的唯一依據(jù)：原告的訴訟請(qǐng)求

△訴的分類前提：必須是一個(gè)訴

△給付之訴、形成之訴中往往包含確認(rèn)的請(qǐng)求，但只要原告提出給付或者變更的請(qǐng)求，一定是給付之訴或者變更之訴

①確認(rèn)之訴：原告的訴訟請(qǐng)求僅僅是要求確認(rèn)某種法律關(guān)系是否存在，是否有效

積極的：如確認(rèn)合同有效，離婚

消極的：如確認(rèn)合同無效

②給付之訴：要求履行義務(wù)：財(cái)物給付、行為給付（積極作為+消極不作為）

③形成之訴（變更之訴）：要求對(duì)一個(gè)既存法律關(guān)系進(jìn)行變更消滅，主體、客體、內(nèi)容只要有一個(gè)變更，就是對(duì)法律關(guān)系進(jìn)行變更。如張三要求把兒子的撫養(yǎng)權(quán)從妻子那里拿過來，這里是主體進(jìn)行變更。如張三要求對(duì)兒子的撫養(yǎng)費(fèi)從2000變成3000，這是內(nèi)容的變更（從無到有是給付，從有到變是形成）。理解不了反過來理解

△解除合同：不是形成之訴，而是確認(rèn)之訴

形成之訴：一旦原告的訴訟請(qǐng)求被法院支持，判決生效之時(shí)，就是法律關(guān)系消滅變更之時(shí)。也就是判決具有形成力。

而解除合同，并非是判決生效之時(shí)，合同解除，民法典規(guī)定一律是通知解除主義。

法院訴訟爭(zhēng)議的是合同是否已經(jīng)處于解除的狀態(tài)的確認(rèn)。

如果張三通知李四解除合同，則解除合同的通知送達(dá)李四時(shí)，就解除了。此時(shí)張三將李四訴到法院，僅僅是對(duì)合同是否解除的這個(gè)狀態(tài)進(jìn)行確認(rèn)，是確認(rèn)之訴。

如果張三沒有通知而是直接訴訟，則是在訴狀副本送達(dá)李四時(shí)，合同解除。

形成權(quán)和形成訴權(quán)

一般的形成權(quán)通知到達(dá)就會(huì)生效。

但是形成訴權(quán)必須要求提起訴訟才能實(shí)現(xiàn)形成權(quán)的行使

在民法之中會(huì)規(guī)定形成權(quán)是訴訟權(quán)利還是一般性的權(quán)利，只有規(guī)定為訴訟權(quán)利的才是形成授權(quán)，其他的都是一般性的權(quán)利，只要采用通知到達(dá)的方式就可以達(dá)到行使形成權(quán)的效果。

△一個(gè)典型的形成之訴：撤銷權(quán)

30分

訴訟標(biāo)的是一個(gè)法律關(guān)系，訴訟請(qǐng)求是基于這個(gè)法律關(guān)系提出的若干不同的要求，而基于不同的請(qǐng)求，把訴進(jìn)行了分類。

3.反訴

①構(gòu)成要件：

<1>由本訴的被告向本訴的原告提出，主體具有同一性，訴訟地位相反

<2>本反訴有牽連，但不要求基于相同的法律關(guān)系，如我訴你給房租（房屋租賃合同關(guān)系），你訴我沒有盡到修繕義務(wù)，導(dǎo)致被房屋砸傷（侵權(quán)關(guān)系）

<3>反訴要在本訴的訴訟中提出，一般在一審的法庭辯論終結(jié)前；可以在二審中提反訴，但是二審先調(diào)解，調(diào)解不成告知另行起訴；當(dāng)事人同意由二審法院作出判決的，二審法院可以一并作出判決

<4>反訴直接向受理本訴的法院提起，屬于牽連管轄，但反訴專屬別的法院管轄除外

<5>適用同一程序?qū)徖?/p>

反訴與反駁的區(qū)分：反訴是個(gè)獨(dú)立的訴，單獨(dú)把被告主張拿出來，可以單獨(dú)起訴

反訴不會(huì)因?yàn)楸驹V的撤銷而撤銷

采用假設(shè)取消起訴法

專題03 基本原則與基本制度（01）

基本原則

1.平等原則：原被告的訴訟地位平等。平等原則包括：訴訟中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)相同、權(quán)利義務(wù)相對(duì)應(yīng)

2.同等和對(duì)等原則：只適用于外國(guó)人

外國(guó)當(dāng)事人到我國(guó)參加民事訴訟，享有與中國(guó)人當(dāng)事人相同的權(quán)利和承擔(dān)相同的義務(wù)；

同等的前提是相互尊重，如果對(duì)方國(guó)家法院限制我國(guó)公民的訴訟權(quán)利，那么對(duì)你們國(guó)家的公民，也同樣限制，這是對(duì)等

3.辯論原則：在訴訟中，當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行辯論

辯論的主體：當(dāng)事人

辯論的時(shí)間：貫穿民事訴訟的始終，如起訴書與答辯狀、舉證與質(zhì)證等

辯論的階段：訴訟程序。因?yàn)橛屑m紛才進(jìn)行辯論

辯論的內(nèi)容：實(shí)體、程序

辯論的方式：書面、口頭

證人不是訴訟當(dāng)事人，所有沒有辯論的權(quán)利

代理人本來就是被請(qǐng)去代理訴訟的，所以可以辯論

4.處分原則：當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定范圍內(nèi)，處分自己的私權(quán)利，包括實(shí)體權(quán)利、程序權(quán)利。違反處分原則的做法：法院的判決超出原告的訴訟請(qǐng)求，違反處分原則。

14分鐘

5.誠(chéng)信原則：民事訴訟應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)信原則。作為處分原則的必要限制。與處分原則是對(duì)立統(tǒng)一關(guān)系。約束所有參與民事訴訟的主體：當(dāng)事人，法院，證人等其他訴訟參與人

6.檢察監(jiān)督原則：

仲裁，調(diào)解，當(dāng)事人惡意訴訟，證人做偽證，訴訟中鑒定人做虛假鑒定均不能由檢察院進(jìn)行監(jiān)督。

監(jiān)督是監(jiān)督公權(quán)力的使用，僅僅在訴訟程序和解，調(diào)解，仲裁不包括中對(duì)行使公權(quán)力的法院的審判和執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督

①檢察監(jiān)督的對(duì)象：法院，監(jiān)督法院的審判與執(zhí)行

18分

②檢察監(jiān)督的方式：抗訴（再審抗訴，不滿足再審條件不能抗訴）、檢察建議（再審檢察建議、其他檢察建議）

7.在線訴訟原則：需要經(jīng)過當(dāng)事人的同意，誰同意誰用。在網(wǎng)購(gòu)發(fā)達(dá)，不讓人來回跑以及疫情下催促出來了在線訴訟，一方同意對(duì)同意的一方就可以進(jìn)行在線訴訟

對(duì)不同意的一方依舊使用在線交換，訴訟等違反了在線訴訟基本原則

總結(jié)：

民事訴訟的核心是解決平等主體的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)糾紛，原被告是平等關(guān)系，引出“平等原則”

雙方當(dāng)事人通過辯論的方式進(jìn)行訴訟，引出“辯論原則”

原被告作為私權(quán)利的主體，可以處分自己的私權(quán)利，引出“處分原則”

但處分不是無限的，要對(duì)其進(jìn)行限制，引出“誠(chéng)信原則”

法院行使的是審判權(quán)，需要被監(jiān)督，引出“檢察監(jiān)督原則”

如果有外國(guó)人來中國(guó)訴訟，引出“同等、對(duì)等原則”

法律與時(shí)代俱進(jìn)，引出“在線訴訟原則”

基本制度

基本制度一：審判組織

法院的審判組織有3種：獨(dú)任制、合議制、審判委員會(huì)

為緩和案多人少問題，繁簡(jiǎn)分流，擴(kuò)大獨(dú)任制適用。而擴(kuò)大獨(dú)任制的適用，立法需要非常謹(jǐn)慎考慮2個(gè)問題：

①司法的民主問題：司法的裁判聽取民眾的聲音通過：陪審制（陪審員認(rèn)定事實(shí)，法官適用法律）、參審制（陪審員和法官一起對(duì)事實(shí)和法律進(jìn)行評(píng)議）。

我國(guó)是“參審制”，而讓陪審員參與審判的制度載體是“合議制”，“獨(dú)任制”沒有陪審員參加的機(jī)會(huì)。所以如果大量擴(kuò)大“獨(dú)任制”適用，會(huì)縮減陪審員參加審判的機(jī)會(huì)，將會(huì)破壞司法民主。

②擴(kuò)大“獨(dú)任制”適用，真的可以提高訴訟效率嗎？事實(shí)上“合議制”比“獨(dú)任制”更具有公信力，對(duì)“獨(dú)任制”判決結(jié)果不滿的可能性會(huì)大于采取“合議制”判決結(jié)果不滿的可能性，可能會(huì)導(dǎo)致上訴率變高，讓審判的壓力轉(zhuǎn)移到二審或再審。

在對(duì)這兩個(gè)問題的考量下，立法的做法：

1.一審的審判組織：

①有可能是簡(jiǎn)易程序：一定適用獨(dú)任制

②有可能是普通程序：原則是合議制，可以獨(dú)任制：基層法院審理的+基本事實(shí)清楚、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確（適用獨(dú)任制的條件是為了防止阻礙司法民主）

人民陪審員主要是對(duì)事實(shí)進(jìn)行審理，但是一審法院中如果審理的案件事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，那么就可以不需要人民陪審員進(jìn)行審理，這個(gè)時(shí)候直接適用獨(dú)任制就可以了。

2.二審的審判組織：原則合議制，可以獨(dú)任制：中級(jí)人民法院+對(duì)一審適用簡(jiǎn)易程序?qū)徑Y(jié)或者不服裁定上訴的二審民事案件+事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確+經(jīng)雙方當(dāng)事人同意（這些條件主要考慮的是：二審程序吸收當(dāng)事人對(duì)裁判結(jié)果不滿的功能，以實(shí)現(xiàn)兩審終審，定紛止?fàn)帲?/p>

一審實(shí)現(xiàn)事實(shí)認(rèn)定和法律適用。

二審主要是吸收當(dāng)事人的怨念，解決糾紛，定分止?fàn)?，二審終審。這個(gè)時(shí)候就需要法院的審判有足夠的公信力，人多公信力更大。

3.特別程序：原則上獨(dú)任制，但選民資格和重大疑難案件需要合議制，這個(gè)合議庭只能由審判員組成

4.督促程序也就是支付令：獨(dú)任制

5.公示催告程序：公示催告階段獨(dú)任制，除權(quán)判決階段由審判員組成合議庭

△

判斷的時(shí)候思路要清晰，先看是一審還是二審

一審，一是簡(jiǎn)易的獨(dú)任事實(shí)清楚，二是權(quán)利義務(wù)明確的適用獨(dú)任制度

二審原則合意制，符合四個(gè)條件的才可以獨(dú)任

一審是基層法院，并且符合一審使用簡(jiǎn)易程序或者不服裁定上訴（不予受理，駁回起訴，管轄權(quán)異議的）。并且本案事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)明確，還要求雙方當(dāng)事人同意的才可以進(jìn)行獨(dú)任制。

講義21頁有圖表

只要一審是中院，那么這個(gè)案件永遠(yuǎn)不可能獨(dú)任制。

人民陪審員只參加適用一審程序?qū)徖淼脑V訟程序。

再審可能適用一審或者二審程序

下列不允許適用獨(dú)任制：

①涉及國(guó)家利益、社會(huì)公共利益

②涉及群體糾紛，可能影響社會(huì)穩(wěn)定

③人民群眾廣泛關(guān)注的或者其他社會(huì)影響較大的案件

④屬于新類型或者疑難復(fù)雜案件

⑤法律規(guī)定的當(dāng)組成合議庭審理的案件

⑥其他

看到就知道不應(yīng)該獨(dú)任，因?yàn)?strong class="ql-color-#ea0077">要有很強(qiáng)烈的公信力。并且要求更加慎重

并且獨(dú)任的話你也不敢審理呀

法院在審理案件的過程中，發(fā)現(xiàn)案件不適合獨(dú)任制，應(yīng)當(dāng)裁定轉(zhuǎn)合議庭審理

當(dāng)事人認(rèn)為案件不適合獨(dú)任制，可以向法院提出異議，異議成立的，法院裁定轉(zhuǎn)合議庭，認(rèn)為不成立的裁定駁回

專題03 基本原則與基本制度（02）

基本制度二：回避

有利害關(guān)系的人要回避

1.回避的適用對(duì)象：審判人員、書記員、翻譯人、鑒定人、勘驗(yàn)人員、執(zhí)行人員

也就是要求他們公正的就應(yīng)當(dāng)回避，也就是看當(dāng)事人期待這個(gè)人中立與否。但證人有機(jī)緣性，所以不能回避。

注：證人具有不可替代性，所以不適用回避制度

2.回避的法定原因：（大概看看即可，3訴訟法基本一致）

第一：與案件有利害關(guān)系的：

①是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人近親屬的

②本人或者近親屬與本案有利害關(guān)系的

③擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人、翻譯人員的

不能再擔(dān)任本案的書記員兒，審判員兒，也就是說兩種責(zé)任只能選擇一種進(jìn)行。

擔(dān)任過本案證人的一般判審判人員不能夠再擔(dān)任。辦案的審判員。

原來當(dāng)律師的時(shí)候進(jìn)行過訴訟代理，但是后來考上了，不能夠擔(dān)任二審的審判人員。我

④是本案代理人近親屬的

看其他利害關(guān)系會(huì)不會(huì)影響公正審理

師生關(guān)系，一般不影響7分

大學(xué)的師生關(guān)系一般很普通，但如果是碩士生，研究生，博士生導(dǎo)師的關(guān)系就比較親密。

就看有沒有其他的描述性的描述詞，比如說多年出生入死，比如說刎頸之交

⑤本人或者近親屬持有本案非上市公司當(dāng)事人股份、股權(quán)的

⑥與本案當(dāng)事人或代理人有其他利害關(guān)系+可能影響公正審理的

第二：有不正當(dāng)?shù)男袨椋?/p>

①接受當(dāng)事人、訴訟代理人請(qǐng)客送禮

②為本案當(dāng)事人推薦代理律師

③違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人、訴訟代理人

注：法官合規(guī)會(huì)見：在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)

要求執(zhí)法記錄儀記錄的

第三：參與過前序?qū)徟?/p>

在一個(gè)審判程序中，參與過本案審判工作的審判人員，不得再參與該案其他程序的審判。但發(fā)回重審的案件，在一審法院作出裁判后，又進(jìn)入二審程序的，原二審的合議庭成員不受上述規(guī)定的限制。

3.回避的方式

自行回避

指令回避

申請(qǐng)回避：

①當(dāng)事人申請(qǐng)

②口頭書面均可

③申請(qǐng)回避的時(shí)間：在案件開始審理時(shí)提出，但在開始審理后知道回避事由的，可以在法庭辯論終結(jié)前提出

20分

注：在民事訴訟中，審判人員回避后，程序繼續(xù)進(jìn)行，不需要重來。這個(gè)與刑事訴訟不一樣。

如果我是原告，肯定想重新來過，那么可以讓一審審理完畢，直接上訴，上訴理由“一審應(yīng)當(dāng)回避人員沒有回避”，屬于嚴(yán)重違反法定程序，那么二審法院將會(huì)撤銷原判發(fā)回重審，此時(shí)一審法庭就要重新組成合議庭審理。

回避的申請(qǐng)當(dāng)庭提出就行了，不是一定非要跟院長(zhǎng)說了才算，同時(shí)你提出了回避申請(qǐng)，并且提出了法定理由，那么說明本案大概率要回避，這個(gè)時(shí)候就終止。該審判人員的訴訟

④申請(qǐng)的效力：在申請(qǐng)回避之后，被申請(qǐng)回避的人暫停本案的工作，直到是否回避決定作出。但需要采取緊急措施的除外：比如需要采取緊急措施的保全、制止擾亂法庭秩序的行為

⑤回避的決定權(quán)

<1>審判人員（審判員+人民陪審員）、書記員、執(zhí)行人員的回避由院長(zhǎng)決定

<2>申請(qǐng)其他人員的回避，由審判長(zhǎng)或者獨(dú)任審判員決定

<3>院長(zhǎng)擔(dān)任審判長(zhǎng)或獨(dú)任審判員，由審判委員會(huì)決定

逗你玩知識(shí)點(diǎn)：

審判委員會(huì)委員的回避，院長(zhǎng)決定（因院長(zhǎng)是法院的最高領(lǐng)導(dǎo)）

那證人的回避，誰決定呀？證人無需回避??！

⑥救濟(jì)

申請(qǐng)人對(duì)于駁回回避申請(qǐng)決定不服的，可以申請(qǐng)復(fù)議一次，復(fù)議期間被申請(qǐng)回避的人，不停止本案的工作。

注：被決定回避的人，是不能申請(qǐng)復(fù)議的。

基本制度三：公開審判制度

審判應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行，除法律另有規(guī)定外，審判過程和結(jié)果應(yīng)當(dāng)向群眾和社會(huì)公開，允許民眾旁聽，允許新聞報(bào)道，以便接受社會(huì)的監(jiān)督。

法定不公開：國(guó)家秘密、個(gè)人隱私以及法律規(guī)定的其他案件

申請(qǐng)不公開：離婚訴訟、商業(yè)秘密（原則公開，當(dāng)事人申請(qǐng)后，不公開，申請(qǐng)只要一方申請(qǐng)即可）

注：不論案件是否公開審理，評(píng)議一定不能公開，宣判一定公開。如果評(píng)議公開的話，法官就不敢隨意說出自己真實(shí)的內(nèi)心想法。首先考慮到的是公眾對(duì)于自己說出這些想法之后的看法。

基本制度四：兩審終身制度

一個(gè)案件經(jīng)過兩級(jí)法院審理后，即告終結(jié)。存在例外。涼到了再說

卷宗是可以公開的，讓當(dāng)事人查閱的卷宗，而復(fù)卷是里面最重要的，就是包含評(píng)議過程的記錄。這個(gè)主要用于事后追究責(zé)任的時(shí)候進(jìn)行倒查。

總結(jié)：基本制度

主要講對(duì)于法院行使審判權(quán)的一種制約，對(duì)公正審判的一種保障。

首先保障公正審判的是：

①審判組織：合議制、獨(dú)任制

②審判組織行使權(quán)力要接受制約：

<1>內(nèi)部制約：回避

<2>外部制約：來自上級(jí)法院的制約叫兩審終審；來自公眾的制約是審判公開

專題04：主管與管轄（01）

用經(jīng)緯去確定一個(gè)案件的管轄問題

主管解決的問題：案件歸不歸法院管

管轄解決的問題：案件歸哪個(gè)法院管

主管

1.人民法院主管的民事糾紛主要是：平等主體之間的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利義務(wù)糾紛

2.人民法院主管 與 別的一些機(jī)構(gòu)主管民事糾紛的關(guān)系

①法院的主管和人民調(diào)解的關(guān)系：

人民調(diào)解是社會(huì)救濟(jì)，其調(diào)解協(xié)議具有法律效力，類似合同，約束雙方當(dāng)事人，但不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。如果調(diào)解達(dá)成協(xié)議，一方不履行，另一方可以就調(diào)解協(xié)議為新的訴訟標(biāo)的起訴。

在調(diào)解協(xié)議達(dá)成后，為使其具有強(qiáng)制執(zhí)行力，雙方可共同向法院申請(qǐng)確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力，法院下達(dá)確認(rèn)裁定之后，即有強(qiáng)制執(zhí)行力。

區(qū)分兩個(gè)仲裁：

民商事仲裁：需要有效的仲裁協(xié)議，對(duì)仲裁委進(jìn)行授權(quán)；一裁終局

勞動(dòng)仲裁：直接來源于法律規(guī)定；裁決后，還可以起訴；勞動(dòng)仲裁是勞動(dòng)訴訟的前置程序

②人民法院主管 與 仲裁委員會(huì)的關(guān)系（在仲裁中會(huì)重點(diǎn)講）

③人民法院主管 與 勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的關(guān)系

勞動(dòng)糾紛的解決途徑：和解、調(diào)解、勞動(dòng)仲裁、訴訟。

如果要提勞動(dòng)訴訟，必須先提勞動(dòng)仲裁，也就是勞動(dòng)糾紛，仲裁前置

管轄

1.管轄權(quán)恒定原則：確定案件的管轄權(quán)，以起訴時(shí)為準(zhǔn)。起訴時(shí)對(duì)案件有管轄權(quán)的法院，不因確定管轄的事實(shí)在訴訟中發(fā)生變化而影響管轄權(quán)。

如：不受行政區(qū)劃的變化而影響、不受當(dāng)事人住所地的變化而影響

例：李四住在山村甲縣，張三向甲縣起法院訴李四，法院受理案件后，過了一段時(shí)間，政府決定把李四住的山村劃到乙縣。此時(shí)案件還是由甲縣法院管轄。

例：李四住在山村甲縣，張三向甲縣法院起訴李四，法院受理案件后，李四把住所地搬到了乙縣。此時(shí)案件還是由甲縣法院管轄。

注：最高人民法院認(rèn)為：

①如果是原告增加、變更訴訟請(qǐng)求，導(dǎo)致標(biāo)的額 超出 或 達(dá)不到 受訴法院級(jí)別管轄標(biāo)準(zhǔn)的，需要調(diào)整級(jí)別管轄。對(duì)此，被告可以提管轄權(quán)異議。

之所以要調(diào)整，而不適用管轄權(quán)恒定原則，是因?yàn)椴荒茏屧嬉?guī)避級(jí)別管轄。比如5000萬以上需要由中院管轄，原告訴訟請(qǐng)求本來是5300萬，需要由中院管轄，但是他不想到中院，而是想到基層法院，于是就先把金額說成4000萬，打算到了基層院再增加、變更訴訟請(qǐng)求，以規(guī)避中院的管轄。

②如果是被告提反訴，不論標(biāo)的額多大，不允許調(diào)整管轄。原因一：反訴一般不考慮管轄問題（反訴專屬別的法院管轄除外）；原因二：反訴本身是一個(gè)獨(dú)立的訴，如果不認(rèn)可本訴所在法院的級(jí)別管轄，可另行起訴，既然沒有另行起訴，而是提出了反訴，說明是認(rèn)可本訴所在法院的管轄權(quán)，所以不調(diào)整。

2.級(jí)別管轄（縱坐標(biāo)）

①基層法院：原則上民事案件均由基層法院管轄，但法律另有規(guī)定的除外

②中院管轄：

<1>本轄區(qū)重大影響

<2>重大涉外案件

<3>最高人民法院確定由中院管轄的案件：（公海專利）

海事海商糾紛由海事法院管轄

公益訴訟案件（但法律司法解釋另有規(guī)定的除外）

專利糾紛由知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院（北京、上海、廣州）或最高確定的中院和基層法院管轄（海淀、義烏、昆山）

<4>與仲裁相關(guān)的：確認(rèn)仲裁協(xié)議的效力、涉外仲裁的財(cái)產(chǎn)保全、仲裁裁決的執(zhí)行、仲裁裁決的不予執(zhí)行、仲裁裁決的撤銷等（看見仲裁找中院，除了國(guó)內(nèi)仲裁的保全和國(guó)內(nèi)仲裁的證據(jù)保全）

③高院管轄：本轄區(qū)重大影響

④最高院管轄：全國(guó)范圍重大影響、認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本院管轄的

3.地域管轄（橫坐標(biāo)）

①一般地域管轄：以當(dāng)事人住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

原告就被告：以被告住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

被告就原告：以原告住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄

原則：原告就被告

<1>雙方當(dāng)事人都被 監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施，由被告原住所地法院管轄。被告被 監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施 1年以上 的，由被告監(jiān)禁地或被采取強(qiáng)制性教育措施地的法院管轄。

<2>雙方當(dāng)事人均被注銷戶籍的，由被告居住地人民法院管轄。

<3>夫妻雙方離開住所地超過1年，一方起訴離婚的案件，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時(shí)被告居住地人民法院管轄。

例外：被告就原告

<1>對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域居住的人、對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起的是有關(guān) 身份關(guān)系 的訴訟；

<2>對(duì)被監(jiān)禁 或者 被采取強(qiáng)制性教育措施的人提起訴訟；

<3>被告一方被注銷戶籍的，由原告住所地人民法院管轄；

<4>夫妻一方離開住所地超過1年，另一方起訴離婚的，可以由原告住所地人民法院管轄；

<5>追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、扶養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可以由原告住所地人民法院管轄。

<4><5>是可原告可被告

總結(jié)：

雙方當(dāng)事人情況一樣，用原則：原告就被告

被告一方有特殊情況，用例外：被告就原告

需要注意的細(xì)節(jié)：對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域居住的人、對(duì)下落不明或宣告失蹤的人提起的是有關(guān) 身份關(guān)系 的訴訟，才是被告就原告。

這是為了防止原告濫訴，比如訴普金欠我500萬。

②特殊地域管轄：不以當(dāng)事人的住所地與法院的隸屬關(guān)系確定的管轄。

侵權(quán)糾紛的管轄：被告住所地+侵權(quán)行為地（行為發(fā)生地+結(jié)果發(fā)生地）

合同糾紛的管轄：被告住所地+合同履行地

<1>如果合同沒履行，并且約定的履行地不在雙方住所地：被告住所地法院管轄

<2>如果合同沒履行，但約定的履行地在一方住所地：此時(shí)約定的履行地法院有管轄權(quán)

<3>如果合同履行了，約定的履行地與實(shí)際的履行地不一致：此時(shí)約定的履行地為合同履行地

<4>如果合同沒有約定履行地，以下視為合同履行地：

?爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；

?交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；

?交付其他標(biāo)的的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地；

?財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地；

?以信息網(wǎng)絡(luò)方式訂立的買賣合同，通過信息網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的的，以買受人住所地為合同履行地；通過其他方式交付的，收貨地為合同履行地。

其他特殊地域的管轄

<1>公司訴訟：公司住所地法院管轄

<2>保險(xiǎn)合同糾紛：被告住所地、保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄。

如果保險(xiǎn)標(biāo)的物為運(yùn)輸工具或運(yùn)輸中的貨物，可以由運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地人民法院管轄；

因人身保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，可以由被保險(xiǎn)人住所地法院管轄。

<3>票據(jù)糾紛：被告住所地和票據(jù)支付地法院管轄。

<4>運(yùn)輸合同糾紛：被告住所地、運(yùn)輸始發(fā)地、目的地法院管轄。

就近原則

<5>運(yùn)輸侵權(quán)糾紛：被告住所地、事故發(fā)生地、車輛船舶最先到達(dá)或航空器最先降落地法院管轄。

<6>海難救助：救助地、被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄。

<7>共同海損：船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地、航程終止地法院管轄。

<6><7>，只要記?。罕桓孀∷貨]有管轄權(quán)。

4.專屬管轄：特定的案件只能由特定的法院管

<1>不動(dòng)產(chǎn)糾紛：不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄；

<2>港口作業(yè)：港口所在地人民法院專屬管轄；

<3>遺產(chǎn)糾紛：被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

注；

不動(dòng)產(chǎn)糾紛包括：

不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)糾紛+農(nóng)村土地承包經(jīng)營(yíng)合同解紛+房屋租賃合同糾紛+建設(shè)工程施工合同糾紛+政策性房屋買賣合同糾紛

講40頁例題

涉外專屬管轄：在中國(guó)履行的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中國(guó)人民法院管轄。

5.協(xié)議管轄：雙方當(dāng)事人通過書面的管轄協(xié)議來確定糾紛的管轄法院，從而排斥法律規(guī)定的管轄的適用，但不得違背本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

<1>只適用財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛

<2>管轄協(xié)議必須以書面形式確定

<3>協(xié)議所選擇的法院必須與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系：原被告住所地、合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地等

<4>管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議具有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)法院起訴

<5>管轄協(xié)議的約定應(yīng)當(dāng)是明確的，如果起訴時(shí)不能確定管轄法院的，管轄協(xié)議無效

此處因?yàn)閺?fù)制了其他人的筆記，所以當(dāng)初位置弄亂了，接著走就好了

那么案件事實(shí)清楚，權(quán)利不明確，就沒有必要讓人民陪審員進(jìn)行審查。一審實(shí)現(xiàn)事實(shí)認(rèn)定和法律適用。

二審的目的主要目的是二審程序具有吸收當(dāng)事人對(duì)裁判結(jié)果不滿的功能，以實(shí)現(xiàn)兩審終審，定紛止?fàn)帯?/p>

2.二審的審判組織：原則合議制，可以獨(dú)任制：中級(jí)人民法院+對(duì)一審適用簡(jiǎn)易程序?qū)徑Y(jié)或者不服裁定上訴的二審民事案件+事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確+經(jīng)雙方當(dāng)事人同意（這些條件主要考慮的是：二審程序具有吸收當(dāng)事人對(duì)裁判結(jié)果不滿的功能，以實(shí)現(xiàn)兩審終審，定紛止?fàn)帲?/p>

3.特別程序：原則上獨(dú)任制，但選民資格和重大疑難案件需要合議制，這個(gè)合議庭只能由審判員組成

4.督促程序：獨(dú)任制

5.公示催告程序：公示催告階段獨(dú)任制，除權(quán)判決階段由審判員組成合議庭

△

只要一審是中院，那么這個(gè)案件永遠(yuǎn)不可能獨(dú)任制。

人民陪審員只參加適用一審程序?qū)徖淼脑V訟程序。

專題05 當(dāng)事人

基本概念

1.訴訟權(quán)利能力：以自己的名義起訴、應(yīng)訴的資格

①擁有訴訟權(quán)利能力的主體

<1>自然人：始于出生，終于死亡

<2>法人：始于成立，終于終止

<3>非法人組織：始于成立，終于終止

?依法登記+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照，就具備訴訟權(quán)利能力。如：依法登記并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、街道企業(yè)等

?依法設(shè)立+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法人的分支機(jī)構(gòu)（分公司）

?依法設(shè)立+領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的商業(yè)銀行、政策性銀行、非銀行 金融機(jī)構(gòu)的分支機(jī)構(gòu)（金融機(jī)構(gòu)的糾紛一般比較多，讓分支機(jī)構(gòu)具備訴訟權(quán)利能力，來平衡各個(gè)基層法院的訴訟負(fù)擔(dān)）

2.訴訟行為能力：不僅要以自己的名義起訴、應(yīng)訴，還要親自參加訴訟，行使權(quán)利，履行義務(wù)

①擁有訴訟行為能力的主體

<1>法人、非法人組織：訴訟行為能力與訴訟權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生，同時(shí)消滅，始于成立，終于終止

<2>民法中將自然人的民事行為能力作了3分：完全民事行為能力人、限制民事行為能力人、無民事行為能力人

而，只有完全民事行為能力人才具有訴訟行為能力（即親自訴訟）。無限人，需要法定代理人代為訴訟，原告還是無限人

3.當(dāng)事人適格：具體的訴訟中，有作為本案的原告被告起訴應(yīng)訴的資格

如：左寧老師欠我10萬，在座的各位有訴訟權(quán)利能力，但不是本案的適格當(dāng)事人，只有我和左寧是本案的適格當(dāng)事人。

①判斷標(biāo)準(zhǔn)

<1>一個(gè)原則

原則上本案所爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系（訴訟標(biāo)的）的雙方當(dāng)事人，是案件的適格當(dāng)事人

<2>三個(gè)例外

?確認(rèn)之訴中，對(duì)訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)利益的人（常見于消極的確認(rèn)之訴）

如：丙帶兒子乙訛詐甲，宣稱乙是甲的私生子，要求給撫養(yǎng)費(fèi)，但其實(shí)不然，于是甲起訴乙，請(qǐng)求法院依法判決確認(rèn)甲乙之間不存在撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

甲并非爭(zhēng)議的撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人（因?yàn)榧撞皇且业陌职郑?，但甲可以作為適格當(dāng)事人提起訴訟，因?yàn)榧讓?duì)這個(gè)訴訟標(biāo)的享有確認(rèn)的利益：一旦法院判決確認(rèn)不存在撫養(yǎng)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，甲就可以自證清白。

?依照當(dāng)事人的意思或法律規(guī)定，依法對(duì) 他人民事法律關(guān)系 或者 民事權(quán)利 享有管理權(quán)的人

如：失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人、股東代表訴訟中的股東、經(jīng)作者授權(quán)的著作權(quán)集體管理組織、為保護(hù)死者名譽(yù)而起訴的死者的近親屬等

?公益訴訟中，有權(quán)提起公益訴訟的機(jī)關(guān)組織。其雖不是爭(zhēng)議的實(shí)體法律關(guān)系的一方當(dāng)事人，但依然是適格當(dāng)事人

適格當(dāng)事人一定具有訴訟權(quán)利能力。

②常考的適格當(dāng)事人

<1>個(gè)人合伙

沒有依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)人合伙（依法登記領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的叫合伙企業(yè)，告企業(yè)；沒有的叫個(gè)人合伙，告全體合伙人），以全體合伙人為共同訴訟人

<2>個(gè)體工商戶

有字號(hào)的字號(hào)為當(dāng)事人，同時(shí)注明經(jīng)營(yíng)者信息

沒有字號(hào)的，以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的經(jīng)營(yíng)者為當(dāng)事人

登記的經(jīng)營(yíng)者與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不符的，以登記經(jīng)營(yíng)者與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者為共同訴訟人

<3>無限制民事行為能力人致人損害，無限制民事行為能力人和監(jiān)護(hù)人為共同被告

<4>居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或村民小組與他人發(fā)生民事糾紛，居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)的村民小組為當(dāng)事人

<5>以掛靠形式從事民事活動(dòng) ，當(dāng)事人請(qǐng)求掛靠方和被掛靠方承擔(dān)責(zé)任的，將其列為共同訴訟人

<6>法人或者其他組織的 工作人員 執(zhí)行工作任務(wù)致人損害，以該法人或者其他組織為當(dāng)事人

<7>企業(yè)法人解散的：注銷前，以該企業(yè)法人為當(dāng)事人；未依法清算即注銷的，以該企業(yè)的股東、出資人、發(fā)起人為當(dāng)事人；依法清算后注銷的，債權(quán)債務(wù)消滅，沒得告了

<8>提供勞務(wù)致人損害的，以接受勞務(wù)一方為被告

<9>在勞務(wù)派遣中，被派遣的工作人員執(zhí)行工作任務(wù)致人損害的，由接受派遣的用工單位承擔(dān)責(zé)任，派遣單位有過錯(cuò)的承擔(dān)與其過錯(cuò)相應(yīng)的責(zé)任。用工單位一定是被告，而派遣單位基于權(quán)利人的主張確定是否為被告。

<10>擔(dān)保

一般保證：可只告?zhèn)鶆?wù)人，或者告?zhèn)鶆?wù)人和一般保證人（該種情況，法院的判決必須明確執(zhí)行順序，先執(zhí)行債務(wù)人，再執(zhí)行保證人），如果債權(quán)人只起訴一般保證人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法追加債務(wù)人為共同被告

連帶保證：對(duì)于保證人、債務(wù)人，想怎么告怎么告

<11>死者近親屬當(dāng)事人地位：對(duì)侵害死者姓名、肖像、名譽(yù)、隱私、遺體、遺骨等行為提起訴訟的，死者近親屬為當(dāng)事人

......

以上都是結(jié)合民法典的規(guī)定，判斷民訴中的適格當(dāng)事人。無需背誦，理解原理即可。

③當(dāng)事人的變更

<1>基于法律規(guī)定導(dǎo)致當(dāng)事人變更的情形

如自然人死亡（其民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)發(fā)生繼承，繼承人繼承訴訟權(quán)利義務(wù)，繼續(xù)進(jìn)行訴訟，但是該民事實(shí)體權(quán)利義務(wù)具有人身專屬性的除外，比如離婚訴訟）、法人合并分立（合并分立后的法人或其他組織承擔(dān)訴訟權(quán)利或義務(wù)）

<2>基于當(dāng)事人的意思導(dǎo)致當(dāng)事人變更的情形

主要指在訴訟中，實(shí)體權(quán)利義務(wù)發(fā)生轉(zhuǎn)移。

若發(fā)生轉(zhuǎn)移，不影響當(dāng)事人訴訟主體資格地位，作出的生效判決裁定對(duì)受讓人產(chǎn)生拘束力。受讓人申請(qǐng)以無獨(dú)三身份參加訴訟，人民法院可以準(zhǔn)許，受讓人申請(qǐng)?zhí)娲?dāng)事人參加訴訟的，法院可根據(jù)案件的具體情況決定是否準(zhǔn)許，不予準(zhǔn)許的，追加其為無獨(dú)三。

如：張三起訴李四歸還借款10萬，在訴訟中，張三把10萬的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給王五。

理論上，法院應(yīng)當(dāng)以原告不適格為由，裁定駁回起訴。因?yàn)閺埲齻鶛?quán)轉(zhuǎn)讓后不是債權(quán)人，已經(jīng)不是該案的適格原告。由王五另行起訴。

但是，這樣浪費(fèi)司法資源。

所以該條是特別規(guī)定：

依然由張三和李四繼續(xù)進(jìn)行訴訟，法院所做判決直接對(duì)受讓人王五發(fā)生法律效力。此為當(dāng)事人恒定主義。

當(dāng)事人恒定主義，使得王五沒有參加訴訟來影響判決的形成，缺乏了對(duì)王五的程序保障，因此法院可依申請(qǐng)追加王五為無獨(dú)三參加訴訟，但其實(shí)王五最希望以原告的身份參加訴訟（即替代當(dāng)事人參加訴訟），其可申請(qǐng)，是否準(zhǔn)許由法院決定，同意的就替代，不同意的就還是以無獨(dú)三身份參加。

訴前保全必須提供擔(dān)保

2分

13分

考試中說的專業(yè)詞匯，一定是正確的專業(yè)術(shù)語適合的情況。

簽收了才是合法有效的送達(dá)。

沒有簽收就沒有送達(dá)的么。簽收是送達(dá)里面的一個(gè)小美容