17-貪污賄賂罪

• 概念

• 指國家工作人員或國有單位，利用職務(wù)之便，非法占有、挪用公共財(cái)物，索取、收受賄賂，或者取得其他非法利益，破壞職務(wù)廉潔性的行為

• 構(gòu)成特征：

• 客體：公務(wù)活動的廉潔性

• 客觀方面：實(shí)施了貪污、挪用、受賄等犯罪行為

• 主體：

• 多數(shù)為國家工作人員或國有單位

• 個別犯罪的主體可以是非國家工作人員

• 如行賄罪

• 主觀方面：都是故意的

• 貪污罪

• 第三百八十二條　【貪污罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。

• 受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財(cái)物的，以貪污論。

• 與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。

• 第三百八十三條　【對犯貪污罪的處罰規(guī)定】對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

• (一)貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

• (二)貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

• (三)貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

• 對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。

• 犯第一款罪，在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰;有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰。

• 犯第一款罪，有第三項(xiàng)規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。

• 第三百九十四條　【貪污罪】國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。

• 概念

• 指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。

• 主體：國家工作人員。

• 國家機(jī)關(guān)工作人員

• 包括在國家機(jī)關(guān)、各級黨的機(jī)關(guān)以及政治協(xié)商會議各級機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。

• 國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員。

• 國有單位委派到非國有單位（包括國有控股公司）從事公務(wù)的人員。

• 受托經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，主要指從事國有財(cái)產(chǎn)的承包、租賃經(jīng)營的人員

• 其他依照法律從事公務(wù)的人員。

• 特別注意：村委會、居委會等基層組織人員協(xié)助政府部門從事下列行政管理工作，屬于依法從事公務(wù)的人員

• 救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、救濟(jì)款物的管理

• 社會捐助公益事業(yè)款物的管理

• 國有土地的經(jīng)營和管理

• 土地征用補(bǔ)償費(fèi)的管理

• 代征、代繳稅款

• 有關(guān)計(jì)劃生育、戶籍、征兵工作

• 協(xié)助人民政府從事其他行政管理工作。

• 以上人員除可成為貪污罪的主體，還可成為挪用公款罪和受賄罪的主體。

• 客觀方面：利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或以其他手段非法占有公共財(cái)物。

• “利用職務(wù)上的便利”，是利用職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位形成的有利條件，侵吞、竊取、騙取自己經(jīng)管的財(cái)產(chǎn)，主要表現(xiàn)為主管、保管、出納、經(jīng)手等便利條件

• 而不是因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境，憑工作人員身份便于接近作案目標(biāo)等與職務(wù)無關(guān)的便利條件

• 特殊貪污：國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動中或者對外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪定罪處罰。

• ☆與貪污罪有關(guān)的一個司法解釋：

• 單位內(nèi)部的國家工作人員與非國家工作人員勾結(jié)，將本單位的財(cái)產(chǎn)據(jù)為己有的，以主犯的身份定性

• 單位外部的人員與單位內(nèi)部的人員勾結(jié)，侵吞、竊取、騙取單位財(cái)產(chǎn)予以私分的，以單位內(nèi)部的人員的身份定性

• 貪污罪（受賄罪）的起刑點(diǎn)由 ? ? ? 5 千以上提高為?3 萬以上。

• 但是在具有“其他較重情節(jié)”時(shí)，貪污（受賄）1 ? ? ? ?萬至 3 萬，也應(yīng)當(dāng)定罪判刑。

• 挪用公款罪

• 第三百八十四條　【挪用公款罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

• 挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個人使用的，從重處罰。

• 概念

• 指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過 ? ? ? ?3 個月未還的行為。

• 挪用公款的用途不同，成立犯罪的條件不同：

• 進(jìn)行非法活動（惡性最大）

• 既沒有數(shù)額要求（3 萬），也沒有時(shí)間要求

• 進(jìn)行營利性活動（惡性次之）

• 要求數(shù)額較大（5 萬），但沒有時(shí)間要求

• 進(jìn)行合法非營利性活動（惡性最小）

• 要求數(shù)額較大（5 萬），并且三個月未還

• 挪用公款“歸個人使用”的，才構(gòu)成犯罪。

• 挪用公款“歸個人使用”的法定情形主要有：

• 將公款供本人、親友或者其他自然人使用的

• 以個人名義將公款供其他單位使用的

• 個人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個人利益的

• 與貪污罪的區(qū)別：是否具有非法占有的意圖；是否準(zhǔn)備歸還。

• 在以下四種情況下，雖然是以挪用的方式取得，但應(yīng)定貪污罪：

• 攜款潛逃的

• 行為人攜帶挪用的公款潛逃的，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。

• 毀滅挪用證據(jù)的

• 行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關(guān)帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財(cái)務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。

• 截取單位收入不入帳的

• 行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財(cái)務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。

• 有能力還而拒不返還的

• 有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。

• 一罪與數(shù)罪

• 因挪用公款而索取、收受賄賂的，以挪用公款罪與受賄罪并罰。

• 挪用公款進(jìn)行非法活動的，以挪用公款罪與所構(gòu)成的犯罪并罰。

• 共犯

• 使用人與挪用人共謀，指使和參與策劃挪用公款的，構(gòu)成挪用公款罪的共犯。

• 受賄罪

• 第三百八十五條　【受賄罪】國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。

• 國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個人所有的，以受賄論處。

• 第三百八十六條　【對犯受賄罪的處罰規(guī)定】對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰。

• 概念

• 國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人的財(cái)物，為他人謀取利益的行為。

• 賄賂

• 賄賂不包括非財(cái)產(chǎn)性利益，如升遷職務(wù)、遷移戶口、升學(xué)就業(yè)、提供女色等。

• 在西方許多國家，賄賂不僅包括財(cái)產(chǎn)性利益，而且包括非財(cái)產(chǎn)性利益。

• 賄賂不僅包括貨幣、物品，還包括財(cái)產(chǎn)性利益

• 財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益，如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算。

• “為他人謀取利益”的認(rèn)定：

• 具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法關(guān)于受賄犯罪的規(guī)定定罪處罰：

• 實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的

• 明知他人有具體請托事項(xiàng)的

• 履職時(shí)未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的

• 國家工作人員索取、收受具有上下級關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值三萬元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益

• 特殊受賄

• 斡旋受賄（間接受賄）

• 第三百八十八條　【受賄罪】國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的，以受賄論處。

• 國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的行為。

• 離職后受賄

• 必須事先約定

• 國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請托人謀取利益，并與請托人事先約定，在其離退休后收受請托人財(cái)物的行為

• 利用影響力受賄罪（《刑法修正案（七）》增加）

• 第三百八十八條之一　國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

• 離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

• 概念

• 國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物的行為

• 離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰

• 與受賄罪的區(qū)別

• 主體不同。

• 受賄罪的主體是現(xiàn)職的國家工作人員本人

• 利用影響力受賄罪的主體是國家工作人員的近親屬或其他利害關(guān)系人、離職的國家工作人員、離職的國家工作人員的近親屬或其他利害關(guān)系人。

• 與受賄罪共犯的區(qū)別

• 是否有共同犯罪故意不同

• 國家工作人員以外的人如果將收受財(cái)物以及為他人謀取利益告知了國家工作人員，構(gòu)成受賄罪的共犯

• 如果沒有告知，或者僅要求國家工作人員為請托人謀取利益，而沒有將收受財(cái)物告知國家工作人員，構(gòu)成利用影響力受賄罪。

• 對有影響力的人行賄罪（《刑法修正案（九）》增加）

• 第三百九十條之一　【對有影響力的人行賄罪】為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，或者向離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，或者使國家利益遭受特別重大損失的，處七年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

• 單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。

• 為謀取不正當(dāng)利益，向國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，或者向離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人行賄的行為。

• ☆一罪與數(shù)罪

• 受賄后為請托人謀取利益，構(gòu)成其他犯罪的，如濫用職權(quán)、私放在押人員等，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

• 但因受賄而徇私枉法、民事行政枉法裁判、執(zhí)行判決裁定失職、執(zhí)行判決裁定濫用職權(quán)、拒不執(zhí)行判決裁定的從一重罪處罰。

• 既遂的標(biāo)準(zhǔn)

• 收受財(cái)物就構(gòu)成既遂，不要求實(shí)際謀取利益。

• 收受信用卡、支票、存單、存折等金融票證，收受了就構(gòu)成既遂，不要求支取現(xiàn)金。

• 收受金融票證以后，因某種原因未能支取現(xiàn)金的，不影響既遂的成立。

• 最高人民法院、最高人民檢察院 2007 年 7 月 9 日發(fā)布的《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》規(guī)定，國家工作人員收受請托人財(cái)物后及時(shí)退還或者上交的，認(rèn)定不構(gòu)成受賄罪

• 行賄罪

• 第三百八十九條　【行賄罪】為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。

• 在經(jīng)往來中，違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國家規(guī)定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。

• 因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

• 概念

• 指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的行為。

• 主觀方面

• 為了謀取不正當(dāng)利益

• 為牟取正當(dāng)利益而給予國家工作人員以財(cái)物時(shí)與受賄罪不對合。

• 不正當(dāng)利益

• 行賄犯罪中的“謀取不正當(dāng)利益”，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定，或者要求國家工作人員違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的規(guī)定，為自己提供幫助或者方便條件。

• 違背公平、公正原則，在經(jīng)濟(jì)、組織人事管理等活動中，謀取競爭優(yōu)勢的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”。

• 因被勒索給予國家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

• 主動行賄沒有獲得不正當(dāng)利益也構(gòu)成行賄罪。

• 行賄人謀取不正當(dāng)利益的行為構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)與行賄犯罪實(shí)行數(shù)罪并罰。

• 處罰：

• 基本起刑點(diǎn)：由 ? ? ? ?1 萬以上提高到 3 萬以上。

• 從寬處罰：行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。（《修正案（九）》修改）

• 其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。

• 巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪

• 第三百九十五條　【巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪】國家工作人員的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役;差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。

• 概念

• 國家工作人員的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大，不能說明其來源的行為。

• “不能說明”包含以下情形：

• 行為人拒不說明財(cái)產(chǎn)來源

• 行為人試圖說明財(cái)產(chǎn)的具體來源，但未能說清楚

• 行為人所說的財(cái)產(chǎn)來源經(jīng)公安司法機(jī)關(guān)查證并不屬實(shí)

• 行為人所說的財(cái)產(chǎn)來源因線索不具體等原因，公安司法機(jī)關(guān)無法查實(shí)，但能排除存在來源合法的可能性和合理性的