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郜云律師學(xué)習(xí)唐某某、舒克市某公司與某公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書

來源：中國裁判文書網(wǎng)

（2020）兵民終XXX號

上訴人（原審原告）：唐某某，男，1957年8月1日出生，漢族，住四川省岳池縣。

委托訴訟代理人：段某某。

委托訴訟代理人：李某某。

上訴人（原審被告）：舒克市某公司，住所地新疆圖木舒克市。

法定代表人：唐某，該公司董事長。

委托訴訟代理人：許某，男。

委托訴訟代理人：李某。

被上訴人（原審被告）：某公司，住所地鄂州市。

法定代表人：蘇某某，該公司總經(jīng)理。

上訴人唐某某因與上訴人舒克市某公司（以下簡稱舒克市某公司）、被上訴人某公司（以下簡稱某公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第三師中級人民法院(2019)兵03民初10號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年8月13日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理。上訴人唐某某及其委托訴訟代理人段某某、李某某，上訴人舒克市某公司的委托訴訟代理人李某二、許某某到庭參加了訴訟。被上訴人某公司經(jīng)傳票傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已缺席審理終結(jié)。

唐某某上訴請求：1.撤銷新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第三師中級人民法院（2019）兵03民初10號民事判決；2.依法改判二被上訴人向上訴人至少支付工程款17014039元及資金占用利息（從2015年8月23日起按人民銀行同期同類貸款利率計算至本息付清之日止）,并承擔(dān)連帶責(zé)任。3.由二被上訴人承擔(dān)本案的受理費(fèi)、訴訟保全費(fèi)、鑒定費(fèi)、財產(chǎn)保全費(fèi)等訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：1.一審法院認(rèn)定事實(shí)存在錯誤。（1）一審判決對于唐某某承包工程框架結(jié)構(gòu)的單價數(shù)額認(rèn)定存在錯誤。證人楊某某、馮某、許某某作為舒克市某公司管理人員，承包工程的框架結(jié)構(gòu)單價按1200元/㎡計算，而唐某某未擔(dān)任過舒克市某公司的辦公室負(fù)責(zé)人，未在舒克市某公司取得年薪和任何待遇，且自己出資承包工程，人、財、物全額墊資，同樣按框架結(jié)構(gòu)1200元/㎡計算，不符合邏輯?！吨袠?biāo)通知書》《建筑工程施工合同》《施工單位法人授權(quán)委托書》以及舒克市某公司自認(rèn)的與《建筑工程施工合同》一致的“備案合同”等證據(jù)證實(shí)，唐某某所承建工程應(yīng)以1650元/㎡定價，至少不得低于中標(biāo)價1621.3元/㎡定價。（2）一審法院認(rèn)定唐某某所舉證據(jù)不足以證明已完工程的交付時間錯誤?！惰€匙移交清單》可證實(shí)2015年8月23日舒克市某公司接收了唐某某施工工程，故資金占用利息應(yīng)從2015年8月23日起算。（3）一審判決認(rèn)定“唐某某施工的20-22號樓為磚混結(jié)構(gòu)”錯誤。唐某某所建工程21、22號樓為半框架結(jié)構(gòu)，23、24號樓為全框架結(jié)構(gòu)，只有20號樓為全磚混結(jié)構(gòu)（含地下室）。（4）一審法院認(rèn)定舒克市某公司是借用某公司資質(zhì)自建某商住小區(qū)，唐某某以自然人名義在舒克市某公司處分包承建，鄂州二建沒有參與修建和管理錯誤。案涉工程某公司不僅參與了招投標(biāo)并中標(biāo)，還參與了工程的監(jiān)督管理，管理方式是聘請舒克市某公司的管理人員。不能因唐某某沒有直接參與《建筑工程施工合同》的訂立，以及兩被上訴人的陳述就直接認(rèn)定唐某某與某公司無關(guān)、與中標(biāo)價格及《建筑工程施工合同》約定的單價無關(guān)。（5）稅收問題是稅收征管部門的行政職權(quán)，與本案沒有關(guān)聯(lián)性，不是本案審理和裁判的范疇。2017年5月25日舒克市某公司出具的《關(guān)于某開發(fā)項目已竣工工程結(jié)算的通知》上載明的只是直接成本，不存在稅收問題。2.一審法院認(rèn)定法律關(guān)系及適用法律錯誤。本案二被上訴人應(yīng)以中標(biāo)價向?qū)嶋H施工人唐某某承擔(dān)連帶支付工程款的責(zé)任。原審判決認(rèn)定某公司未參與案涉工程事宜，是舒克市某公司借用某公司資質(zhì)自己承建，但舒克市某公司已當(dāng)庭自認(rèn)給予了某公司管理費(fèi)或借用資質(zhì)的費(fèi)用，故某公司應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果認(rèn)定舒克市某公司借用某公司資質(zhì)將案涉工程交給唐某某施工，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定舒克市某公司與唐某某構(gòu)成直接承包關(guān)系，應(yīng)由舒克市某公司按1650元/㎡的合同單價給付唐某某工程款。

舒克市某公司辯稱，1.關(guān)于唐某某主張其接受某公司的授權(quán)承建案涉工程，應(yīng)當(dāng)按舒克市某公司與某公司簽訂合同約定的1650元/㎡進(jìn)行結(jié)算的問題。原審中，被上訴人已對與某公司簽訂合同僅是為做招標(biāo)資料，以及1650元/㎡的單價明顯不實(shí)的問題進(jìn)行了闡述。原審判決也對舒克市某公司未給某公司支付工程款、某公司未參與施工、未實(shí)際履行合同進(jìn)行了認(rèn)定。不管唐某某是依據(jù)某公司的授權(quán)承接案涉工程，還是作為沒有施工資質(zhì)的個人從舒克市某公司承接案涉工程，其性質(zhì)均違法，屬合同無效的情形，施工單價都應(yīng)按施工量據(jù)實(shí)結(jié)算，故唐某某主張按1650元/㎡單價計算工程價款沒有依據(jù)。2.關(guān)于唐某某提出的資金占用利息的問題。唐某某主張2015年8月23日交鑰匙時間視為接收工程時間，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)。舒克市某公司認(rèn)為，即使計算資金占用利息，也應(yīng)當(dāng)從確定折價補(bǔ)償款數(shù)額（即鑒定或判決結(jié)果）之日起算。3.關(guān)于唐某某主張21、22號樓不是磚混結(jié)構(gòu)，是半框架結(jié)構(gòu)的問題。首先，20至22號樓為磚混結(jié)構(gòu)是訴訟過程中唐某某申請鑒定測繪，由鑒定機(jī)構(gòu)得出的結(jié)論。其次，原審判決已將磚混結(jié)構(gòu)單價從1100元/㎡酌情調(diào)整為1150元/㎡，因此即使21、22號樓真的是半框架結(jié)構(gòu)，也不可能高于全框架的1200元/㎡，原審認(rèn)定的1150元/㎡已高出了實(shí)際造價。綜上，請求駁回上訴人唐某某的上訴請求。

舒克市某公司上訴請求：1.請求撤銷新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第三師中級人民法院（2019）兵03民初10號民事判決，依法改判上訴人舒克市某公司不承擔(dān)工程款及利息，以及訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等費(fèi)用合計7616208.56元；2.被上訴人唐某某承擔(dān)案件訴訟、送達(dá)等相關(guān)費(fèi)用。事實(shí)和理由：1.原審判決對于唐某某和舒克市某公司的法律關(guān)系認(rèn)定有誤。（1）舒克市某公司既是案涉工程的“發(fā)包人”，又是實(shí)際“承包人”，唐某某僅是代替舒克市某公司對項目的實(shí)施進(jìn)行監(jiān)督管理，給各實(shí)際施工人、材料商算賬以控制施工成本，屬于代舒克市某公司行使職權(quán)的職務(wù)行為。（2）本案工程款全部是由舒克市某公司直接向各實(shí)際施工人及材料商支付，項目的管理、驗收等工作也均是由舒克市某公司自行完成。唐某某并未舉證證明其“包工包料”承建了案涉項目。因唐某某并未提供資金、材料及工程勞務(wù)，其與舒克市某公司之間僅屬于普通的勞務(wù)關(guān)系，原審判決認(rèn)定唐某某與舒克市某公司形成事實(shí)上的建設(shè)工程合同分包關(guān)系證據(jù)不足，缺乏事實(shí)依據(jù)。2.原審認(rèn)定舒克市某公司欠付唐某某工程款，事實(shí)認(rèn)定錯誤。（1）案涉項目的工程款舒克市某公司已與各實(shí)際施工人及材料商結(jié)算完畢，案涉項目未欠任何工程款項。唐某某作為舒克市某公司管理人員不具備結(jié)算工程款的主體資格。（2）唐某某截留了舒克市某公司支付給各實(shí)際施工人及材料商的工程款，又以實(shí)際施工人身份向舒克市某公司主張工程款，妄圖從中牟利。舒克市某公司認(rèn)為以上賬目均可核對清楚，故在原審中向法院書面申請調(diào)取唐某某三張銀行卡的收款記錄，卻被原審法院以“超過舉證期限為由”予以拒絕。原審判決因?qū)μ颇衬陈殑?wù)行為的主體資格認(rèn)定錯誤，且未查清雙方間經(jīng)濟(jì)往來等事實(shí)，導(dǎo)致判決舒克市某公司給付工程款數(shù)額錯誤。3.原審認(rèn)定的涉訴項目造價錯誤。（1）本案存在大量未按圖紙制作的工程，其造價應(yīng)予扣除。原審中，舒克市某公司當(dāng)庭申請對未按照圖紙制作的消防工程、商鋪隔斷工程、商鋪廁所工程、墻下基礎(chǔ)工程進(jìn)行鑒定，原審法院以“超過舉證期限”為由未予準(zhǔn)許。（2）司法鑒定報告書確定工程簽證部分造價存在如下錯誤：①112號簽證中22、23、24號樓一、二層外掛大理石的鑒定，應(yīng)當(dāng)用干掛大理石造價減去設(shè)計圖紙中的外墻面磚造價。②115號簽證中20-24號樓增加外墻面磚的鑒定，原審的鑒定價格為1196336.92元，而圖紙設(shè)計中僅24號樓3層及以上部分的設(shè)計圖紙中為乳膠漆，因此僅須針對此部分進(jìn)行造價鑒定，其它部分不應(yīng)進(jìn)行計算。③107-108號簽證中“增加21號樓36個陽臺”造價的鑒定，原審將該36個陽臺的造價通過鑒定的形式單獨(dú)確定為224472.53元，由于圖紙設(shè)計中本身就包含了36個小陽臺，該工程簽證實(shí)際是將36個小陽臺變更為36個大陽臺,故應(yīng)當(dāng)用變更后36個大陽臺造價減去設(shè)計圖紙中本身就包含的36個小陽臺的造價，得出增加部分的造價，原審鑒定時未予以扣減錯誤。4.原審認(rèn)定雙方逾期舉證，不符合法律的規(guī)定。（1）原審法院向雙方送達(dá)了舉證通知書，但舒克市某公司與唐某某均未在庭前進(jìn)行證據(jù)交換，而是當(dāng)庭進(jìn)行舉證質(zhì)證。對于舒克市某公司提交的第10-12組證據(jù)，唐某某提交的第20-39組證據(jù)，一審法庭應(yīng)依法予以采納。（2）為查清舒克市某公司的已付款數(shù)額，舒克市某公司申請法院調(diào)取唐某某的三張銀行卡收款記錄，原審判決卻以逾期舉證為由未予準(zhǔn)許，違反了法律規(guī)定。（3）一審中，舒克市某公司當(dāng)庭書面申請對圖紙中未施工部分進(jìn)行造價鑒定，原審判決卻以超過舉證期限為由未予準(zhǔn)許，不符合法律規(guī)定。5.原審判決對于案涉稅金問題認(rèn)定不恰當(dāng)。本案雖未約定稅金由舒克市某公司代繳代扣，但唐某某不具備開具工程款發(fā)票的主體資質(zhì)，因此，案涉工程稅金由舒克市某公司代繳代扣更為適宜。

唐某某辯稱，1.原審認(rèn)定唐某某是案涉工程的實(shí)際施工人是正確的，唐某某不僅是案涉工程的實(shí)際施工人，而且是分包和實(shí)際承建人。案涉工程勞務(wù)由唐某某分包，并由唐某某結(jié)賬，材料采購亦由唐某某聯(lián)系購買，并按工程進(jìn)度自行墊付了工程款，舒克市某公司從未直接撥款給勞務(wù)承包人，勞務(wù)費(fèi)均是唐某某向舒克市某公司出具工程款借條后，由舒克市某公司代為支付，舒克市某公司在原審中對該事實(shí)認(rèn)可。正因唐某某不具備承建資質(zhì)，才借用了某公司的名義和資質(zhì)，并實(shí)際承包了案涉工程。唐某某并非舒克市某公司管理人員，也從未擔(dān)任過辦公室主任，更未在該公司領(lǐng)取過任何報酬。2.一審法院對舒克市某公司欠付唐某某工程款的定性正確，但認(rèn)定的欠付金額過低。雙方在一審法院的主持下進(jìn)行了對賬，現(xiàn)舒克市某公司反悔，沒有依據(jù)。3.對于案涉工程項目造價及13份工程簽證問題。（1）在整個施工過程中，打印件圖紙均是由舒克市某公司提供，唐某某按合同約定以及舒克市某公司、某公司的指示，根據(jù)現(xiàn)場甲方施工人員的安排進(jìn)行施工，每個節(jié)點(diǎn)施工完畢，均由甲方現(xiàn)場施工人和監(jiān)理人員簽字認(rèn)可，并經(jīng)圖市質(zhì)監(jiān)站驗收合格后才進(jìn)行下一道工序。一審中舒克市某公司對此未提出任何異議。案涉工程已于2015年12月12日由甲方、監(jiān)理方、施工方組織驗收合格，并交付使用，唐某某無論從事實(shí)上還是法律上，均依約依指示按質(zhì)按量完成工程項目，依理依法均應(yīng)獲得工程承包價款，而非勞務(wù)費(fèi)用，故原審認(rèn)定“本案工程可視為竣工驗收合格，可參照合同約定價全額向唐某某支付款項”正確。（2）合同約定的內(nèi)容中沒有消防工程，不存在部分工程未完成的情形，唐某某是按指示施工不存在其所謂的“扣減”。舒克市某公司、某公司之前從未向唐某某提出過該主張，也未在一審提出異議。（3）關(guān)于案涉的13份工程簽證，各方在一審中均已認(rèn)可，且一審法院組織各方到現(xiàn)場進(jìn)行了踏勘，并由各方再次進(jìn)行了認(rèn)可，書面記載與實(shí)地踏勘的增加工程量得到了充分一致的印證，該扣減的均已完成扣減，舒克市某公司的主張沒有事實(shí)依據(jù)。4.關(guān)于舒克市某公司逾期舉證的問題。舒克市某公司故意逾期舉證、拒不對賬，導(dǎo)致本案拖達(dá)4年多無法結(jié)案，實(shí)際施工人唐某某至今拿不到應(yīng)得的血汗錢。舒克市某公司逾期主張的鑒定亦屬惡意纏訴，故意拖延。5.關(guān)于涉稅的問題。征繳稅費(fèi)與本案沒有任何關(guān)聯(lián)性，不屬于法院的管轄和審理范圍，本案只涉及直接成本費(fèi)用，原審對于稅費(fèi)的認(rèn)定正確。綜上，請求依法駁回舒克市某公司的上訴請求。

被上訴人某公司未參加庭審訴訟活動，也未提供書面答辯意見。

唐某某向一審法院起訴請求：一、判令被告某公司向唐某某支付工程款19541301.60元及資金占用利息（按銀行同期貸款利率計算至款項付清為止）；二、判令被告舒克市某公司對上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；三、訴訟費(fèi)用由二被告承擔(dān)。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：2013年6月28日，被告舒克市某公司以出讓方式取得了圖木舒克市某苑一至三期的土地使用權(quán)，并先后取得建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證和開發(fā)某苑二期的建筑工程施工許可證。經(jīng)招投標(biāo)，被告某公司于2013年11月19日中標(biāo)?！吨袠?biāo)通知書》載明：中標(biāo)工程為某小區(qū)二期，建筑面積55115.51㎡，中標(biāo)價為89360074.66元。同年，舒克市某公司將唐城明珠二期的一至四標(biāo)段分包給楊某某、唐某某、馮某、許某某施工，但均未簽訂建設(shè)工程施工合同。唐某某實(shí)際施工了二標(biāo)段即20至24號樓和小區(qū)大門。施工過程中，因設(shè)計變更，建設(shè)工程的工程量發(fā)生變化，建設(shè)單位和監(jiān)理單位的代表以及唐某某在13份《工程簽證》上簽名確認(rèn)。13份簽證中涉及建筑面積變更的是21號樓新增陽臺部分，其他簽證只涉及工程量變更問題，不影響建筑面積的計算。2014年4月10日，唐某某向舒克市某公司提交《撥款申請》，要求按施工單價1200元/㎡，結(jié)合施工進(jìn)度予以撥款。唐某某于2015年6月1日出具的《按進(jìn)度撥款統(tǒng)計》載明：2014年5月1日至2015年5月31日，21號樓按進(jìn)度應(yīng)撥1800000元（5000㎡×1200元/㎡×30%）；22至24號樓按進(jìn)度應(yīng)撥6597600元（10996㎡×1200元/㎡×50%）；小區(qū)大門按進(jìn)度應(yīng)撥100000元，合計8497600元，少撥1552868元。舒克市某公司在唐某某書寫的《撥款申請》、《按進(jìn)度撥款統(tǒng)計》上批注：磚混執(zhí)行前期定價1100元/㎡，框架1200元/㎡。工程施工完畢后，唐某某于2015年12月12日以某公司的名義向舒克市某公司提交《工程竣工驗收報告》，舒克市某公司至今未組織驗收。2016年8月25日，唐某某向舒克市某公司提交竣工結(jié)算文件，舒克市某公司未予答復(fù)。2017年5月25日，舒克市某公司與唐城明珠住宅小區(qū)二期一、三、四標(biāo)段的施工人楊某某、馮某、許某某進(jìn)行了預(yù)結(jié)算，結(jié)算單價為：磚混1100元/㎡、框架1200元/㎡。

另查明，唐某某施工的唐城明珠住宅小區(qū)二標(biāo)段20至24號樓以及小區(qū)大門已交付使用。訴訟過程中，經(jīng)一審法院依法釋明，唐某某申請對其施工的20至24號樓及小區(qū)大門的工程造價進(jìn)行司法鑒定，該院予以準(zhǔn)許，并采取抽簽方式確定有司法鑒定資質(zhì)的烏魯木齊達(dá)峰工程造價咨詢有限公司（以下簡稱達(dá)峰公司）對雙方爭議的工程量和工程價款進(jìn)行鑒定。后唐某某向該院遞交了變更鑒定申請書，僅要求對13份《工程簽證》涉及的增減工程量和小區(qū)大門的工程造價進(jìn)行鑒定。2018年4月29日、8月14日，達(dá)峰公司先后出具《司法鑒定報告書》、異議回復(fù)和補(bǔ)充鑒定意見。鑒定意見為：按唐某某主張的樓梯和臺階大理石主材價格120元/㎡（到場價）進(jìn)行鑒定，增減工程量和小區(qū)大門的工程造價為3026318.37元；按舒克市某公司主張的樓梯和臺階大理石主材價格110元/㎡（到場價）及小區(qū)大門采取包干價100000元進(jìn)行鑒定，工程造價為2949722.02元。其中，舒克市某公司提供的外墻面磚，按單價28元/㎡計算，材料價款為411386.06元。2018年10月15日，唐某某申請對其施工的20至24號樓的建筑面積、結(jié)構(gòu)進(jìn)行實(shí)測鑒定，該院予以準(zhǔn)許，并采取抽簽方式確定有測繪資質(zhì)的新疆嘉誠房地產(chǎn)評估測繪有限責(zé)任公司（以下簡稱嘉誠測繪公司）予以測繪鑒定。該測繪機(jī)構(gòu)于同年10月25日出具的五份《測繪報告書》反映：唐某某施工的20—22號樓為磚混結(jié)構(gòu)，建筑面積分別為4154.10㎡、4964.646㎡、3048.049㎡；23—24號樓為框架結(jié)構(gòu)，建筑面積分別為3331.616㎡、4696.884㎡。其中，20號樓地下室的結(jié)構(gòu)層高為2.09米，全面積為552.257㎡；21號樓新增單個陽臺的建筑面積為3.442㎡（1.5m×4.59m÷2），設(shè)計變更新增36個陽臺，建筑面積為123.912㎡。

還查明，某公司中標(biāo)舒克市某公司開發(fā)的圖木舒克市唐城明珠住宅小區(qū)二期工程項目后，未實(shí)際參與工程施工和管理，也未與唐某某及其他標(biāo)段的施工人簽訂《建設(shè)工程施工合同》。工程施工由舒克市某公司以某公司的名義實(shí)施，工程款由舒克市某公司直接撥付。唐某某是與舒克市某公司法定代表人唐潤明協(xié)商的建設(shè)工程分包范圍和施工單價，其在施工過程中，曾兼任舒克市某公司的辦公室負(fù)責(zé)人。訴訟中，唐某某確認(rèn)舒克市某公司已向其直接支付工程款及代付材料款、勞務(wù)費(fèi)等合計18263064元（包括舒克市某公司代付的樓梯間大理石材料款105375元），唐某某未開具發(fā)票。訴訟中，唐某某為申請保全舒克市某公司價值20000000元的房產(chǎn)，支付財產(chǎn)保全費(fèi)5000元，為取得訴訟保全擔(dān)保支付保險費(fèi)60000元（責(zé)任限額為20000000元）；唐某某為申請工程造價鑒定和建筑面積測繪，預(yù)交鑒定費(fèi)45720元、測繪費(fèi)26000元。舒克市某公司因逾期提供對賬憑證，致使唐某某增加交通費(fèi)10240元、訂票費(fèi)75元、住宿費(fèi)1119元、就餐費(fèi)720元（3人4天，每人生活補(bǔ)助60元/天），合計12154元。

一審法院認(rèn)為，本案爭議焦點(diǎn)為：一、原告唐某某、被告舒克市某公司、被告某公司之間的法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定的問題；二、案涉工程價款應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定的問題；三、原告唐某某要求支付工程款及資金占用利息有無依據(jù)，如何計算的問題；四、原告唐某某要求賠償保全保險費(fèi)60000元和被告舒克市某公司逾期提供證據(jù)造成其15939元的損失有無依據(jù)的問題；五、被告某公司應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任的問題。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)一。舒克市某公司開發(fā)的某住宅小區(qū)二期工程項目，雖《中標(biāo)通知書》反映由某公司中標(biāo)承建，但通過審理查明，某公司中標(biāo)后，未實(shí)際參與工程施工和管理，而是由舒克市某公司以某公司的名義組織施工和實(shí)施管理，舒克市某公司未通過某公司將工程分包，也未向某公司支付過工程款，而是直接將工程分包給包括唐某某在內(nèi)的各標(biāo)段施工人，工程款支付和工程造價結(jié)算也是發(fā)生在舒克市某公司與各標(biāo)段施工人之間，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定舒克市某公司使用或借用了某公司的建筑施工資質(zhì)，并以某公司的名義承建了自己開發(fā)的某住宅小區(qū)二期工程項目，雙方之間并不存在真正意義上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系；唐某某與舒克市某公司雖未簽訂建設(shè)工程分包合同，但已形成事實(shí)上的建設(shè)工程分包合同關(guān)系；唐某某與某公司之間無建設(shè)工程分包的合意，故就本案建設(shè)工程而言，雙方不存在直接的合同關(guān)系。唐某某主張其分包20至24號樓及小區(qū)大門的工程建設(shè)是基于舒克市某公司與某公司的共同發(fā)包行為，缺乏事實(shí)依據(jù)，不予采納。舒克市某公司主張其使用某公司的資質(zhì)承建自己開發(fā)的某南苑建設(shè)項目，理由成立，應(yīng)予采納。某公司關(guān)于未參與過唐城明珠住宅小區(qū)二期建設(shè)項目的投標(biāo)，本案與其無關(guān)的辯駁意見，因不能推翻舒克市某公司使用其資質(zhì)中標(biāo)承建的事實(shí)，故該院不予采納。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)二。本案中，某公司雖有建筑施工資質(zhì)，但違反法律禁止性規(guī)定，允許舒克市某公司使用其施工資質(zhì)承建工程，雙方之間的建筑施工資質(zhì)使用行為應(yīng)屬無效。舒克市某公司將某住宅小區(qū)二期二標(biāo)段的20至24號樓及小區(qū)大門分包給沒有建筑施工資質(zhì)的唐某某施工，也違反了法律禁止性規(guī)定，故唐某某與舒克市某公司采取口頭形式訂立的建設(shè)工程分包合同亦屬無效。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持?！北景钢?，唐某某施工的20至24號樓及小區(qū)大門雖未經(jīng)竣工驗收，但建設(shè)工程已轉(zhuǎn)移占有，舒克市某公司已實(shí)際使用，故應(yīng)認(rèn)定唐某某已完成合同義務(wù)，從而享有請求支付工程款的權(quán)利。關(guān)于雙方爭議的施工單價問題。唐某某以《中標(biāo)通知書》、《建筑施工合同》和《施工單位法人授權(quán)委托書》為依據(jù)，要求按《建筑施工合同》約定的合同單價1650元/㎡與之結(jié)算，舒克市某公司以唐某某于2014年4月10日出具的《撥款申請》、唐某某于2015年6月1日書寫的《按進(jìn)度撥款統(tǒng)計》和其他標(biāo)段施工人的出庭證言、工程造價預(yù)結(jié)算表為依據(jù)，主張磚混結(jié)構(gòu)按1100元/㎡、框架結(jié)構(gòu)按1200元/㎡進(jìn)行結(jié)算。從雙方舉證的證明力來分析，首先，唐某某舉示的證據(jù)不能證明其借用或使用某公司的資質(zhì)中標(biāo)和簽訂《建筑施工合同》，故《中標(biāo)通知書》和《建筑施工合同》與其無關(guān)，而且通過其訴訟中的自認(rèn)，也能證明某公司或其法定代表人蘇永勝未與其協(xié)商授權(quán)，即雙方不具有授權(quán)合意，何況《建筑施工合同》和《施工單位法人授權(quán)委托書》均存在印章加蓋時間早于文本打印時間的現(xiàn)象，不符合正常的行文習(xí)慣，而唐某某又擔(dān)任過舒克市某公司的辦公室負(fù)責(zé)人，上述兩份書證即便印章真實(shí)，內(nèi)容是否真實(shí)，仍需唐某某進(jìn)一步舉證；其次，舒克市某公司舉示的證據(jù)，能夠證明至少在2014年和2015年，雙方就框架結(jié)構(gòu)的施工單價1200元/㎡不持異議，但就磚混結(jié)構(gòu)的施工單價問題，從唐某某2014年4月10日、2015年6月1日出具的《撥款申請》等書證來看，其同意按1200元/㎡進(jìn)行結(jié)算，但不同意按1100元/㎡進(jìn)行結(jié)算，而舒克市某公司提請出庭的證人又與其存在利害關(guān)系，故無法確定雙方的真實(shí)合意。鑒于唐某某和舒克市某公司舉示的證據(jù)均不足以證明建設(shè)工程中磚混結(jié)構(gòu)的施工單價問題，唐某某又放棄了針對20至24號樓的工程造價鑒定申請，故該院根據(jù)雙方均存在締約過錯，同時考慮磚混結(jié)構(gòu)的施工成本低于框架結(jié)構(gòu)，為平衡雙方利益，在1100元/㎡和1200元/㎡之間作出分配，酌定磚混結(jié)構(gòu)部分的施工單價為1150元/㎡。關(guān)于案涉工程價款問題。住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部發(fā)布的《建筑工程建筑面積計算規(guī)范》規(guī)定，地下室結(jié)構(gòu)層高在2.20米及以上的，應(yīng)計算全面積；結(jié)構(gòu)層高在2.20米以下的，應(yīng)計算1/2面積。經(jīng)查，唐某某施工的20—22號樓為磚混結(jié)構(gòu)，23—24號樓為框架結(jié)構(gòu)，其中20樓有地下室，結(jié)構(gòu)層高不足2.20米，故建筑面積應(yīng)計算一半，即為276.128㎡，由此，20號樓建筑面積應(yīng)為3877.972㎡；21號樓存在設(shè)計變更，新增陽臺36個，因該部分工程造價已通過司法鑒定確定，唐某某也同意按鑒定造價計入工程價款，故應(yīng)在測繪機(jī)構(gòu)出具的測繪數(shù)據(jù)中扣減新增陽臺的建筑面積123.912㎡，扣減后的建筑面積為4840.734㎡。按不同建筑結(jié)構(gòu)的建筑面積和施工單價計算，20至22號樓的建筑面積為11766.755㎡，工程價款為13531768.25元；23至24號樓的建筑面積為8028.50㎡，工程價款為9634200元，合計為23165968.25元。另通過司法鑒定，因設(shè)計變更，20至24號樓新增工程量和小區(qū)大門的工程造價為3026318.37元，扣減舒克市某公司提供的外墻面磚材料款411386.06元，舒克市某公司應(yīng)支付唐某某新增工程量和小區(qū)大門工程款2614932.31元。綜上，舒克市某公司應(yīng)支付唐某某20至24號樓以及小區(qū)大門的工程價款合計25780900.56元。唐某某主張施工單價應(yīng)按1650元/㎡計算，因欠缺事實(shí)依據(jù)，故該院不予支持。舒克市某公司主張磚混結(jié)構(gòu)的施工應(yīng)以1100元/㎡計價，因無合同依據(jù)也不能體現(xiàn)雙方合意，故該院不予采納。舒克市某公司主張小區(qū)大門應(yīng)按100000元計價，但所舉證據(jù)不足以證明其與唐某某約定小區(qū)大門實(shí)行包干價且為100000元，故該院對其該項辯駁主張亦不予采納。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)三。案涉工程雖已交付，但唐某某所舉證據(jù)不足以證明已完工程的交付時間，因唐某某提交的證據(jù)能夠證明其于2016年8月25日向舒克市某公司提交竣工結(jié)算文件的事實(shí)，故應(yīng)以提交竣工結(jié)算文件之日作為工程款應(yīng)付時間。經(jīng)查，唐某某已收到舒克市某公司支付的工程款18263064元，舒克市某公司尚欠唐某某工程款7517836.56元（25780900.56元－18263064元）。舒克市某公司逾期支付剩余工程款，應(yīng)向唐某某支付資金占用期間的利息。鑒于雙方對資金占用的利息計付標(biāo)準(zhǔn)沒有約定，故應(yīng)按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，即舒克市某公司應(yīng)支付唐某某自2016年8月25日至判決確定的給付之日止占用資金7517836.56元的利息（按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算）。唐某某要求支付工程款19541301.60元，缺乏事實(shí)依據(jù)，該院在查明事實(shí)的基礎(chǔ)上，予以部分支持。唐某某要求按銀行同期貸款利率計算自2015年12月12日至款項付清為止的資金占用利息，存在依據(jù)不足，該院對合理部分予以支持。關(guān)于舒克市某公司主張的工程款中應(yīng)扣減唐某某應(yīng)繳納的各項稅費(fèi)（稅率為4.89%）和應(yīng)按工程總價款的5%扣留維修金的問題。因雙方未約定由舒克市某公司從應(yīng)付工程款中代扣代繳稅費(fèi)，而且唐某某應(yīng)當(dāng)如何繳稅和稅率標(biāo)準(zhǔn)等問題并非法院主管范圍，故唐某某應(yīng)在收到工程款后，根據(jù)稅法和有關(guān)稅收政策，及時完稅并向舒克市某公司提供發(fā)票。唐某某于2015年12月12日提交《工程竣工驗收報告》后，舒克市某公司未在90日內(nèi)組織驗收，而且工程已實(shí)際交付使用，從唐某某提交工程竣工驗收報告90天后起算，至今已超過兩年，故舒克市某公司主張在應(yīng)付工程款中預(yù)留工程保修金，缺乏法律依據(jù)，不予采納，但該認(rèn)定不影響唐某某根據(jù)法律規(guī)定履行工程保修義務(wù)。關(guān)于舒克市某公司主張應(yīng)由唐某某承擔(dān)公攤費(fèi)用問題。因舒克市某公司尚未與其他標(biāo)段的施工人最終結(jié)算，除該院已作出處理的舒克市某公司為唐某某代付樓梯間大理石石材款105375元（已計入舒克市某公司代付款）和舒克市某公司提供的外墻面磚材料款411386.06元外，其他待攤費(fèi)用，本案中不宜作出處理。舒克市某公司可另行主張權(quán)利。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)四。當(dāng)事人可以通過保險公司出具保函的形式為財產(chǎn)保全提供擔(dān)保，而非必須以自己的財產(chǎn)或他人財產(chǎn)提供擔(dān)保。因舒克市某公司欠付工程款引發(fā)本案訴訟，唐某某為此向保險公司交納的保全保險費(fèi)的合理部分，系唐某某支出的訴訟合理必要費(fèi)用，唐某某有權(quán)要求賠償。因唐某某為取得訴訟保全擔(dān)保支付的保險費(fèi)60000元，是針對申請保全舒克市某公司價值20000000元的房產(chǎn)支付的責(zé)任險的費(fèi)用，而本案已查明舒克市某公司尚欠唐某某工程款7517836.56元，考慮到逾期付款的資金占有利息也是本案給付之訴的標(biāo)的，故根據(jù)公平合理原則，舒克市某公司應(yīng)承擔(dān)25000元?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零二條第三款規(guī)定：“當(dāng)事人一方要求另一方賠償因逾期提供證據(jù)致使其增加的交通、住宿、就餐、誤工、證人出庭作證等必要費(fèi)用的，人民法院可予支持?！北景钢?，因舒克市某公司逾期提供對賬憑證，致使唐某某增加交通、住宿、就餐等費(fèi)用合計12154元，舒克市某公司對該筆費(fèi)用的發(fā)生具有重大過失，應(yīng)予賠償。綜上，唐某某要求賠償保全保險費(fèi)60000元以及舒克市某公司逾期提供證據(jù)致使其增加的費(fèi)用15939元，該院對合理部分予以支持，對唐某某自行擴(kuò)大的損失部分，不予支持。

關(guān)于爭議焦點(diǎn)五。唐某某與舒克市某公司之間的建設(shè)工程分包合同、舒克市某公司與某公司之間的施工資質(zhì)使用或借用合同，屬于相互獨(dú)立的合同。本案雙方當(dāng)事人因建設(shè)工程分包合同的履行發(fā)生爭議，而某公司不是唐某某的合同相對方，與之沒有合同關(guān)系，根據(jù)合同相對性原理，唐某某無權(quán)要求某公司承擔(dān)工程款及資金占用利息的給付責(zé)任。

綜上所述，唐某某要求支付剩余工程款、資金占用利息及要求賠償損失的訴訟請求部分成立，該院予以部分支持。依照《中華人民共和國民法總則》第一百五十三條，《中華人民共和國建筑法》第二十六條，《中華人民共和國合同法》第五條、第六條、第五十二條第五項、第五十八條、第二百六十九條，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一項、第二條、第十三條、第十六條、第十七條、第十八條，《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款、第一百四十四條，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第一百零二條第三款的規(guī)定，判決：一、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付原告唐某某工程款7517836.56元；二、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付原告唐某某自2016年8月25日至判決確定的給付之日止的資金占用利息（以7517836.56元為基數(shù)，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算）；三、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)賠償原告唐某某訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)25000元，賠償逾期提供對賬憑證致使原告唐某某增加的交通、住宿、就餐等費(fèi)用12154元；四、被告某公司不承擔(dān)民事責(zé)任；五、駁回原告唐某某的其他訴訟請求。案件受理費(fèi)140660.50元、訴訟保全費(fèi)5000元、鑒定費(fèi)71720元（45720元+26000元），合計217380.50元（原告唐某某預(yù)交），由原告唐某某負(fù)擔(dān)133662.50元，被告舒克市某公司負(fù)擔(dān)83718元。

本院二審期間，上訴人唐某某提交三份補(bǔ)充證據(jù)，即：證據(jù)一，2013年3月16日唐某某與張某某簽訂的《合伙承建房屋協(xié)議書》、2013年3月18日唐某某與謝某簽訂的《合伙建房協(xié)議書》以及四川省岳池縣人民法院（2017）川1621民初1124號民事調(diào)解書，用以證明：案涉工程是唐某某全額墊資修建的，唐某某是案涉工程的包工包料實(shí)際施工人；證據(jù)二，青海省西寧市城北區(qū)人民法院（2018）青0105民初353號民事調(diào)解書，用以證明：唐某某為修建案涉工程欠付材料款190000元，唐某某是案涉工程的實(shí)際承包人；證據(jù)三，唐城明珠住宅小區(qū)二標(biāo)段支出明細(xì)賬目（69頁）及單據(jù)（21本），用以證明：唐某某是案涉工程的包工包料的施工人，所涉項目的造價1651元/㎡與舒克市某公司和某公司簽訂的合同價1650元/㎡相吻合。

經(jīng)庭審質(zhì)證，舒克市某公司的質(zhì)證意見為：對證據(jù)一（2017）川1621民初1124號調(diào)解書的真實(shí)性認(rèn)可，對《合伙承建房屋協(xié)議書》的真實(shí)性不予確認(rèn)，認(rèn)為以上兩份證據(jù)與本案并不具有關(guān)聯(lián)性。對證據(jù)二的真實(shí)性予以認(rèn)可，對其關(guān)聯(lián)性不予認(rèn)可。對證據(jù)三的真實(shí)性予以認(rèn)可，但認(rèn)為該證據(jù)無法證實(shí)唐某某在案涉項目所花費(fèi)的資金。鑒于以上質(zhì)證意見，本院對唐某某提交的證據(jù)一、證據(jù)二中兩份法律文書的真實(shí)性予以確認(rèn)，該證據(jù)能夠證實(shí)唐某某是案涉工程實(shí)際施工人的身份。對證據(jù)三的真實(shí)性予以確認(rèn)，但對其證明效力不予確認(rèn)。

對一審法院查明事實(shí)，上訴人唐某某提出：1.對于查明事實(shí)中舒克市某公司在唐某某書寫的《撥款申請》、《按進(jìn)度撥款統(tǒng)計》上批注的內(nèi)容“磚混執(zhí)行前期定價1100元/㎡，框架1200元/㎡”是舒克市某公司在唐某某起訴后附加的內(nèi)容。2.對一審判決關(guān)于“《測繪報告書》反映：唐某某施工的20-22號樓為磚混結(jié)構(gòu)”的表述提出異議，認(rèn)為案涉的21、22號樓為半框架結(jié)構(gòu)，23、24號樓為全框架結(jié)構(gòu)，只有20號樓為全磚混結(jié)構(gòu)（含地下室）。3.對一審法院查明事實(shí)中關(guān)于“唐某某在施工過程中，曾兼任舒克市某公司的辦公室負(fù)責(zé)人”的認(rèn)定提出異議，認(rèn)為舒克市某公司沒有辦公室負(fù)責(zé)人，在訴訟中亦未提交聘請?zhí)颇衬橙无k公室負(fù)責(zé)人的相關(guān)證據(jù)，唐某某未從舒克市某公司處取得任何報酬，該事實(shí)認(rèn)定與實(shí)際不符。舒克市某公司提出：1.對一審事實(shí)認(rèn)定中關(guān)于“舒克市某公司將唐城明珠二期的一至四標(biāo)段分包給楊某某、唐某某、馮某、許某某施工，但均未簽訂建設(shè)工程施工合同”提出異議，認(rèn)為舒克市某公司與唐某某之間并不是分包合同關(guān)系，唐某某是舒克市某公司辦公室主任和二標(biāo)段的項目管理人，是案涉項目的負(fù)責(zé)人，舒克市某公司與唐某某之間不存在分包行為。2.對于一審判決認(rèn)定“13份簽證中涉及建筑面積變更的是21號樓新增陽臺部分”提出異議，認(rèn)為不是新增而是變更。3.對一審判決關(guān)于“2016年8月25日，唐某某向舒克市某公司提交竣工結(jié)算文件”的認(rèn)定提出異議，認(rèn)為與事實(shí)不符，舒克市某公司當(dāng)日未收到唐某某的材料。4.對一審判決關(guān)于“唐某某確認(rèn)舒克市某公司已向其直接支付工程款及代付材料款、勞務(wù)費(fèi)等合計18263064元”的認(rèn)定提出異議，認(rèn)為該金額并不是最終確認(rèn)的金額。本院對一審法院查明事實(shí)雙方無異議的部分，予以確認(rèn)。

二審另查明，1.根據(jù)嘉誠測繪公司出具的《測繪報告書》，案涉工程中的20號樓是全磚混結(jié)構(gòu)（含地下室），建筑面積為4154.100㎡。21號樓共六層，第一層是框架結(jié)構(gòu)，建筑面積為926.461㎡，第二層至第六層為磚混結(jié)構(gòu)，其中第二至五層每層建筑面積為744.584㎡，第六層建筑面積為1059.849㎡，21號樓的陽臺分布在二至六層，一層沒有陽臺。22號樓共六層，第一層是框架結(jié)構(gòu)，建筑面積為559.745㎡，第二層至第六層為磚混結(jié)構(gòu)，其中第二至五層每層建筑面積為479.624㎡，第六層建筑面積為569.806㎡。23、24號樓是框架結(jié)構(gòu)，建筑面積分別為3331.616㎡、4696.884㎡。2.作為本案鑒定依據(jù)的電子版施工圖紙，是由舒克市某公司的工作人員在一審法院和雙方當(dāng)事人均在場的情況下，拷貝給鑒定機(jī)構(gòu)達(dá)峰公司的，雙方當(dāng)事人對提交的電子圖紙均未提出異議。鑒定期間，舒克市某公司未向鑒定人提交紙質(zhì)施工藍(lán)圖。3.舒克市某公司上訴狀中提出的針對112號22、23、24號樓一、二層外掛大理石的工程簽證的鑒定問題，經(jīng)二審?fù)徍瞬?，舒克市某公司?dāng)庭表示鑒定意見正確，自愿撤回該項上訴請求。4.舒克市某公司提出的“107-108號簽證增加21號樓36個陽臺的造價，原審鑒定時未予以扣減”的上訴請求，經(jīng)本院庭后向舒克市某公司釋明，并經(jīng)舒克市某公司計算核實(shí)，舒克市某公司表示一審法院對此計算正確，同時撤回了該項上訴請求。

本院認(rèn)為，圍繞上訴人的上訴請求、理由及被上訴人的答辯意見，本案的爭議焦點(diǎn)為：一、唐某某是否是案涉工程的實(shí)際施工人；二、案涉工程價款應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定，以及舒克市某公司欠付唐某某工程款的數(shù)額；三、唐某某主張支付資金占用利息從2015年8月23日起算是否有事實(shí)和法律依據(jù)；四、舒克市某公司主張不應(yīng)承擔(dān)訴訟保全費(fèi)5000元、訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)25000元，以及賠償逾期提供對賬憑證致使唐某某增加的交通、住宿、就餐等費(fèi)用12154元費(fèi)用是否有事實(shí)和法律依據(jù)；五、某公司在本案中是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；六、一審法院對于舒克市某公司重新鑒定及調(diào)取證據(jù)的申請未予準(zhǔn)許是否適當(dāng)；七、一審法院對于案涉稅金的認(rèn)定是否正確。

一、關(guān)于唐某某是否是案涉工程實(shí)際施工人的問題

實(shí)際施工人的認(rèn)定作為一個事實(shí)問題，需結(jié)合其在整個工程施工過程中的全部行為進(jìn)行綜合確認(rèn)。本案中，從唐某某提交的相關(guān)合同、結(jié)算單、材料款項的票據(jù)等從事建設(shè)工程施工的相關(guān)證據(jù)，以及案涉工程材料的支付方式等方面，能夠證實(shí)唐某某在案涉工程施工過程中實(shí)施了組織人員施工、購買材料、支付工人工資等行為的事實(shí)。舒克市某公司雖然主張?zhí)颇衬诚凳婵耸心彻镜霓k公室主任，負(fù)責(zé)二標(biāo)段的項目管理，該公司以唐某某控制工程成本價低于目標(biāo)管理價后給予提成的方式向其支付報酬，但未能提供相應(yīng)證據(jù)予以證實(shí)。故唐某某系案涉工程實(shí)際施工人，舒克市某公司關(guān)于唐某某系舒克市某公司工作人員，并非案涉工程實(shí)際施工人的主張不能成立,本院不予支持。

二、關(guān)于案涉工程價款應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定以及舒克市某公司欠付唐某某工程款的數(shù)額問題

（一）關(guān)于案涉工程價款應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定的問題。本案中，案涉工程價款由兩部分組成，一部分是唐某某實(shí)際施工的案涉工程二標(biāo)段20-24號樓的工程價款，另一部分是20-24號樓新增工程量和小區(qū)大門的工程造價。

1.關(guān)于20-24號樓工程價款的問題。嘉誠測繪公司出具了《測繪報告書》，原審法院根據(jù)《測繪報告書》對20-24號樓的工程價款進(jìn)行了計算，唐某某上訴對測繪面積的單價認(rèn)定以及21-22號樓的框架、磚混結(jié)構(gòu)的面積計算方式提出異議。根據(jù)二審查明的事實(shí)，本案確系存在不同樓層不同結(jié)構(gòu)的情況，原審法院未針對21號、22號樓的不同樓層區(qū)分磚混、框架結(jié)構(gòu)計算工程價款存在不當(dāng)，應(yīng)予糾正。因雙方就框架結(jié)構(gòu)的施工單價1200元/㎡不持異議，僅對磚混結(jié)構(gòu)的施工單價存在爭議，原審法院根據(jù)雙方存在的締約過錯，結(jié)合當(dāng)?shù)貙?shí)際情況酌定磚混結(jié)構(gòu)部分的施工單價為1150元/㎡并無不當(dāng)。

根據(jù)不同樓層、不同結(jié)構(gòu)、不同單價計算：21號樓第一層框架結(jié)構(gòu)工程價款為926.461㎡×1200元/㎡=1111753.20元、第二至五層磚混結(jié)構(gòu)工程價款為744.584㎡×1150元/㎡×4層=3425086.40元、第六層磚混結(jié)構(gòu)工程價款為1059.849㎡×1150元/㎡=1218826.35元，合計5755665.95元。因21號樓存在設(shè)計變更，新增36個陽臺的建筑面積為123.912㎡，陽臺為磚混結(jié)構(gòu)，按施工單價1150元/㎡計算，工程價款為123.912㎡×1150元/㎡=142498.80元。由于司法鑒定已將21號樓36個陽臺算作新增工程量計入工程價款中，測繪機(jī)構(gòu)出具的測繪數(shù)據(jù)又將36個陽臺計入測繪面積，再次計算了工程價款，一審法院將重復(fù)計算的36個陽臺工程價款從總價款中扣除正確。因此，21號樓的工程價款應(yīng)為5755665.95元-142498.80元=5613167.15元。22號樓第一層框架結(jié)構(gòu)工程價款為559.745㎡×1200元/㎡=671694元、第二至五層磚混結(jié)構(gòu)工程價款為479.624㎡×1150元/㎡×4層=2206270.40元、第六層磚混結(jié)構(gòu)工程價款為569.806㎡×1150元/㎡=655276.90元，合計為3533241.30元。

本案案涉20號樓為磚混結(jié)構(gòu)，23號、24號樓為框架結(jié)構(gòu)，該三棟樓不存在不同樓層不同結(jié)構(gòu)的情況，原審計算該三棟樓工程價款：20號樓為3877.972㎡×1150元/㎡=4459667.80元；23-24號樓為（3331.616㎡+4696.884㎡）×1200元/㎡=9634200元，并無不當(dāng)。

綜上，20至24號樓的工程價款合計為23240276.25元。

2.關(guān)于20-24號樓新增工程量計價和小區(qū)大門的工程造價的問題。原審法院根據(jù)達(dá)峰公司先后出具《司法鑒定報告書》、異議回復(fù)和補(bǔ)充鑒定意見，按照唐某某主張的樓梯和臺階系用大理石主材價格120元/㎡（到場價）的鑒定數(shù)額，認(rèn)定新增工程量和小區(qū)大門的工程造價為3026318.37元，扣減舒克市某公司提供的外墻面磚材料款411386.06元，舒克市某公司應(yīng)支付唐某某新增工程量計價和小區(qū)大門工程款2614932.31元。舒克市某公司上訴主張115號工程簽證所涉及的20-23號樓、24號樓一層和二層的圖紙設(shè)計外墻就是面磚，該部分不是增設(shè)，同時申請單獨(dú)對24號樓三樓以上部分增設(shè)外墻面磚的工程量及價款進(jìn)行鑒定。本院認(rèn)為，案涉13份《工程簽證》既有舒克市某公司管理人的簽字，也有監(jiān)理單位代表的簽字，舒克市某公司未提交證據(jù)推翻簽證，故該13份《工程簽證》能夠作為認(rèn)定唐某某施工案涉工程的新增工程量的證據(jù)。115號簽證主要內(nèi)容“原因簡述：南苑二標(biāo)按甲方要求增設(shè)外墻裝飾墻磚。申報工程量：20#、21#、22#、23#、24#共二標(biāo)內(nèi)五棟樓粘磚面積為16500㎡”,該簽證并未載明舒克市某公司所主張的單獨(dú)對24號樓三層以上部分增設(shè)了外墻面磚，而是20-24號五棟樓均增設(shè)了外墻面磚。另外，鑒定機(jī)構(gòu)達(dá)峰公司于2018年4月29日作出《司法鑒定報告書》后，只有唐某某提出書面異議，舒克市某公司并未在合理期限內(nèi)提出書面異議，應(yīng)視為對該《司法鑒定報告》的內(nèi)容認(rèn)可。舒克市某公司在事隔1年之后，既提供不出能夠推翻115號簽證的證據(jù)，又無其他新證據(jù)的情況下，申請依據(jù)其單方提交的施工藍(lán)圖進(jìn)行重新鑒定，其申請不符合重新鑒定的法定條件，本院不予準(zhǔn)許。對其針對115號工程簽證提出的上訴主張，因缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院亦不支持。此外，舒克市某公司還提出唐某某未按照施工藍(lán)圖進(jìn)行施工，申請對唐某某未按照藍(lán)圖施工的消防、商鋪隔斷和廁所、墻下基礎(chǔ)工程進(jìn)行鑒定，并將該部分工程價款予以扣除。本院認(rèn)為，施工藍(lán)圖系舒克市某公司單方提供，唐某某否認(rèn)收到該藍(lán)圖，鑒定機(jī)構(gòu)達(dá)峰公司也未將施工藍(lán)圖作為鑒定的依據(jù)，施工藍(lán)圖不能作為確定本案工程施工范圍和內(nèi)容的根據(jù)。再者，舒克市某公司對于申請鑒定的該部分工程是否屬于唐某某應(yīng)當(dāng)完成的工程范圍，以及測繪報告是否已將上述工程計算在唐某某已完成的工程量內(nèi)，均未提交證據(jù)予以證實(shí)，故對舒克市某公司的鑒定申請不予準(zhǔn)許，對其關(guān)于唐某某未按圖施工及扣減工程款的主張，本院不予支持。由此，舒克市某公司應(yīng)支付唐某某20-24號樓新增工程量計價和小區(qū)大門的工程款2614932.31元。

綜上，舒克市某公司應(yīng)支付唐某某20-24號樓工程價款，以及20-24號樓新增工程量計價、小區(qū)大門的工程款合計25855208.56元（20至24號樓的工程價款合計為23240276.25元+新增工程量和小區(qū)大門工程款2614932.31元）。

（二）關(guān)于舒克市某公司欠付唐某某工程款數(shù)額的問題

2018年5月30日，原審法院組織舒克市某公司、唐某某對已付工程款進(jìn)行了對賬，并形成對賬明細(xì)單，該明細(xì)單雙方均認(rèn)可，可以作為認(rèn)定已支付工程款的依據(jù)，明細(xì)單證實(shí)舒克市某公司已支付唐某某工程款18263064元。二審中，舒克市某公司自認(rèn)其主張的另外50多筆已付工程款因證據(jù)不夠充分且無法查清，不再主張，但除此之外，其還主張向唐某某支付過7筆案涉工程款，合計57萬元應(yīng)計入已付工程款，該7筆款項的打款人分別是胡某某（舒克市某公司法定代表人的配偶）、張某某（舒克市某公司總經(jīng)理、股東）和唐某某本人，其提出可通過調(diào)取唐某某的銀行卡流水予以證實(shí)。經(jīng)查實(shí)，由于舒克市某公司法定代表人以及其配偶、股東的賬目產(chǎn)生混同，即使調(diào)取唐某某的銀行流水，也不能認(rèn)定進(jìn)賬款就是舒克市某公司支付唐某某的工程款，一審法院對舒克市某公司調(diào)取唐某某銀行卡的申請未準(zhǔn)許，并無不當(dāng)。據(jù)此，舒克市某公司提出的上述七筆款項應(yīng)計入已付工程款的主張，因其不能提供證據(jù)證實(shí)已支付款項的事實(shí)，故應(yīng)承擔(dān)舉證不能的責(zé)任。綜上，舒克市某公司已付工程款為18263064元，尚欠唐某某工程款為7592144.56元〔應(yīng)付工程款25855208.56元（20-24號樓工程款23240276.25元+新增工程量計價和小區(qū)大門的工程造價2614932.31元）-已付工程款18263064元〕

三、關(guān)于上訴人唐某某主張支付資金占用利息從2015年8月23日起算是否有事實(shí)和法律依據(jù)的問題

舒克市某公司欠付唐某某工程款的事實(shí)客觀存在,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條規(guī)定，“當(dāng)事人對欠付工程價款利息計付標(biāo)準(zhǔn)有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?！钡谑藯l規(guī)定，“利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當(dāng)事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；（二）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；（三）建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當(dāng)事人起訴之日?！北景钢?，雙方對資金占用的利息給付標(biāo)準(zhǔn)沒有約定，根據(jù)查明的事實(shí)，唐某某向舒克市某公司提交竣工結(jié)算文件日期為2016年8月25日，則利息應(yīng)當(dāng)以7592144.56元為基數(shù)，自2016年8月25日開始計算至工程款付清之日止。因自2019年8月20日起，中國人民銀行已經(jīng)授權(quán)全國銀行間同業(yè)拆借中心于每月20日（遇節(jié)假日順延）9時30分公布貸款市場報價利率（LPR）,中國人民銀行貸款基準(zhǔn)利率這一標(biāo)準(zhǔn)已經(jīng)取消。因此，自此之后人民法院裁判貸款利息的基本標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率。故欠付工程款利息計算為：以7592144.56元為基數(shù)，自2016年8月25日起至2019年8月19日按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算，自2019年8月20日起至工程款付清之日止按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算。

四、關(guān)于上訴人舒克市某公司是否應(yīng)承擔(dān)訴訟保全費(fèi)5000元、訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)25000元，以及賠償逾期提供對賬憑證致使唐某某增加的交通、住宿、就餐等費(fèi)用12154元的問題

本案中，唐某某因欠付工程款提起訴訟,請求某公司、舒克市某公司支付工程款、利息、訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)以及相關(guān)必要費(fèi)用。經(jīng)過審理查明欠款事實(shí)存在，唐某某的部分訴訟請求得到了支持，原審法院根據(jù)案件審理及唐某某訴訟請求獲得支持的情況，判決雙方分擔(dān)訴訟保全費(fèi)、訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)等訴訟必要費(fèi)用并無不當(dāng)。訴訟中，依法按期舉證是當(dāng)事人的責(zé)任和義務(wù)，舒克市某公司不按期提供在其處持有、保管的證據(jù)，致使唐某某因此增加交通、住宿、就餐等費(fèi)用，舒克市某公司對此存在過錯，原審法院判決其賠償唐某某合理部分的損失并無不當(dāng)。舒克市某公司關(guān)于不承擔(dān)訴訟保全費(fèi)5000元、訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)25000元，以及逾期提供對賬憑證致使唐某某增加的交通、住宿、就餐等費(fèi)用12154元的上訴主張不能成立。

五、關(guān)于某公司是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的問題

本案中，舒克市某公司以某公司的名義將案涉工程直接分包給各標(biāo)段施工，并實(shí)際進(jìn)行組織施工和管理。某公司僅提供了施工資質(zhì)，未與發(fā)包人舒克市某公司訂立書面施工合同，舒克市某公司亦未實(shí)際向某公司支付案涉工程款，雙方不存在實(shí)質(zhì)性的法律關(guān)系。唐某某作為案涉工程的實(shí)際施工人與發(fā)包人舒克市某公司在進(jìn)行施工的過程中形成了事實(shí)上的施工合同法律關(guān)系，且從工程款實(shí)際履行的情況來看，某公司并未承擔(dān)實(shí)際給付的義務(wù)。故唐某某主張某公司承擔(dān)支付欠付工程款及利息的給付責(zé)任缺乏事實(shí)依據(jù)，對唐某某的該項上訴理由本院不予支持。

六、關(guān)于一審法院對于舒克市某公司重新鑒定及調(diào)取證據(jù)的申請未予準(zhǔn)許是否適當(dāng)?shù)膯栴}

經(jīng)審理，一審法院對舒克市某公司提出的重新鑒定，以及調(diào)取唐某某銀行卡資金往來記錄的申請不予準(zhǔn)許，主要基于唐某某對舒克市某公司申請重新鑒定所提供的設(shè)計圖紙真實(shí)性不予認(rèn)可，以及舒克市某公司未能提供其付款的對方銀行卡賬號，不具有重新鑒定及調(diào)取證據(jù)的基礎(chǔ)，并非僅以超過舉證期限的理由未準(zhǔn)許。本院認(rèn)為，舒克市某公司關(guān)于重新鑒定及調(diào)取證據(jù)主張依據(jù)不足，主要理由在第二個爭議焦點(diǎn)中已作出闡述，不再贅述，故對舒克市某公司該項上訴主張不予支持。

七、關(guān)于一審法院對于案涉稅金的認(rèn)定是否正確的問題

《中華人民共和國稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第四十九條規(guī)定,承包人應(yīng)當(dāng)就其生產(chǎn)、經(jīng)營收入和所得納稅,并接受稅務(wù)管理。依法納稅是納稅人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)，代扣代繳應(yīng)提交相關(guān)證據(jù)證實(shí)。本案從已查明事實(shí)看，案涉工程材料款存在唐某某直接付款購買，也存在唐某某給舒克市某公司打借條，由舒克市某公司代付的情形，因此，唐某某應(yīng)繳納稅金的數(shù)額并不明確，舒克市某公司亦未提交其已代繳或墊付的證據(jù)，故舒克市某公司關(guān)于工程款中應(yīng)扣減唐某某應(yīng)繳納各項稅費(fèi)的主張，不能成立，本院不予支持。

綜上，唐某某的上訴請求及事實(shí)理由部分成立，一審判決適用法律正確，但部分事實(shí)認(rèn)定錯誤，本院依法予以糾正。舒克市某公司的上訴請求及事實(shí)理由不能成立，依法應(yīng)予駁回。依照《中華人民共和國合同法》第六十條第一款，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條、第二條、第十七條、第十八條，《中華人民共和國建筑法》第二十六條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第二項規(guī)定，缺席判決如下：

一、維持新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第三師中級人民法院（2019）兵03民初10號民事判決第三項、第四項，即：“三、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)賠償原告唐某某訴訟保全擔(dān)保保險費(fèi)25000元，賠償逾期提供對賬憑證致使原告唐某某增加的交通、住宿、就餐等費(fèi)用12154元；四、被告某公司不承擔(dān)民事責(zé)任”；

二、撤銷新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)第三師中級人民法院（2019）兵03民初10號民事判決第一項、第二項、第五項，即：“一、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付原告唐某某工程款7517836.56元；二、被告舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付原告唐某某自2016年8月25日至判決確定的給付之日止的資金占用利息（以7517836.56元為基數(shù)，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算）；五、駁回原告唐某某的其他訴訟請求”；

三、上訴人舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付上訴人唐某某工程款7592144.56元；

四、上訴人舒克市某公司于判決生效之日起三十日內(nèi)支付上訴人唐某某自2016年8月25日起至工程款付清之日止的資金占用利息（利息計算為：以7592144.56元為基數(shù)，自2016年8月25日起至2019年8月19日按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計算，自2019年8月20日起至工程款付清之日止按同期全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率計算）；

五、駁回上訴人唐某某的其他訴訟請求。

如果未按判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。

一審案件受理費(fèi)140660.50元、訴訟保全費(fèi)5000元、鑒定費(fèi)71720元（45720元+26000元），合計217380.50元（原告唐某某預(yù)交），由上訴人唐某某負(fù)擔(dān)132602.10元，由上訴人舒克市某公司負(fù)擔(dān)84778.40元；二審案件受理費(fèi)188997元（上訴人舒克市某公司已預(yù)交65113元，上訴人唐某某應(yīng)預(yù)交123884元，緩交至執(zhí)行階段），由上訴人唐某某負(fù)擔(dān)115288元，由上訴人舒克市某公司負(fù)擔(dān)73709元。

本判決為終審判決。

審判長　　徐鴻莉

審判員　　吳　龍

審判員　　黃婷婷

二〇二〇年十二月八日

書記員　　田曉玲

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