最美情侣中文字幕电影,在线麻豆精品传媒,在线网站高清黄,久久黄色视频

歡迎光臨散文網(wǎng) 會員登陸 & 注冊

羅翔《刑法學(xué)講義》讀后筆記

2020-10-15 20:35 作者:阿強憨憨  | 我要投稿

五星推薦,個人摘錄。

?

刑事法律要遏制的不是犯罪人,而是國家。也就是說,盡管刑法規(guī)范的是犯罪及其刑罰,但它針對的對象卻是國家。

刑殺之權(quán)是一種由國家壟斷的暴力。權(quán)力導(dǎo)致腐敗,絕對權(quán)力導(dǎo)致絕對腐敗。無論哪種政治體制下的國家權(quán)力,都有濫用的可能,至善至美的權(quán)力只存在幻想之國,世俗的任何權(quán)力都不可能沒有瑕疵在法治社會,刑法不再是刀把子,而是雙刃劍,一刃針對犯罪,一刃針對國家權(quán)力。權(quán)力導(dǎo)致腐敗,絕對權(quán)力往往導(dǎo)致絕對腐敗。

?

?

法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不處罰,這是法治國家最重要的刑法原則

?

刑法和民法的解釋方法是不同的。民法是私法,調(diào)整的是平等主體間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。因為當(dāng)事人雙方的法律地位是平等的,當(dāng)雙方出現(xiàn)民事糾紛必須通過法律定紛止?fàn)?。所以,民法的解釋是可以根?jù)法律的精神比照最相類似的條款進行解釋。在民法沒有明文規(guī)定的情況下,也應(yīng)該尋求民法以外的法理、習(xí)慣等作為裁判的依據(jù)。但是,作為公法的刑法則不一樣,因為刑法是最嚴厲的法律,輕則剝奪人的財產(chǎn),重則剝奪人的自由甚至生命,所以,刑法的解釋必須遵循嚴格解釋的方法

?

?

主觀解釋論認為解釋法律一定要探究立法者的原意;客觀解釋論則認為,立法者的原意根本就是子虛烏有的假設(shè),時過境遷,立法者的原意也無法還原,因此沒有必要拘泥于立法原意,完全可以根據(jù)客觀生活的實際需要去進行解釋。

所謂形式解釋就是探究語言的形式界限進行解釋,而實質(zhì)解釋則是探究條文背后的法律精神來解釋。

在刑法中,有兩種基本的解釋方法,一是文理解釋,二是論理解釋。所謂文理解釋,就是對法律條文的字義,包括詞語、概念、標(biāo)點符號等從文理上所做的解釋。在解釋法律的時候,首先要尊重立法者的語言表達,所以文理解釋是首選的解釋方法。

論理解釋是按照法律精神去探究法條的內(nèi)涵,它有兩種效果,一是縮小解釋,二是擴張解釋。

?

刑法中,類推是被禁止的。因為刑罰權(quán)恣意擴張可能導(dǎo)致災(zāi)難性后果。如果允許類推,司法機關(guān)就可創(chuàng)造新的規(guī)則,也就擁有事實上的立法權(quán)。這是司法對立法的僭越,明顯違背三權(quán)分立的基本理念。故此,罪刑法定最重要的派生原則就是禁止司法類推。

?

入罪時舉輕以明重,當(dāng)輕的行為構(gòu)成犯罪,那重的行為更應(yīng)是犯罪;出罪時舉重以明輕,當(dāng)重的行為不構(gòu)成犯罪,那輕的行為就自然不是犯罪。

?

對于境外的本國公民提供必要的保護,是政府的職責(zé)所在,因為這是主權(quán)在民觀念的必然延伸。既然國家的主人是民眾,那么無論他身處何方,國家都有義務(wù)為他們提供相應(yīng)的法律保護,只有這樣,才能讓民眾真正為自己的國家感到自豪。

有必要一提的是,保護管轄原則有可能與別國的主權(quán)和刑事管轄權(quán)發(fā)生沖突,因此這種管轄往往要受到更為嚴格的限制。一方面,必須尊重別國的主權(quán),因此必須是本國和他國法律都認為構(gòu)成犯罪,才有管轄權(quán)。另一方面,只有對重罪才可管轄,輕微的犯罪就可以放他一馬,沒有必要睚眥必報,我國《刑法》規(guī)定,只有當(dāng)法定最低刑在“三年以上”的犯罪,才可以適用我國刑法。

?

為了更好地理解不同的犯罪行為,我們會對犯罪進行分類。一種是理論分類,另一種是法定分類。

理論上的分類有以下兩種。1.重罪和輕罪。重罪就是3年以上有期徒刑,輕罪就是3年以下。比如屬人管轄原則,中國人在國外犯罪,如果屬于輕罪,一般不予追究。

自然犯和法定犯。自然犯就是違反倫理道德的犯罪,任何文明國家都會認為構(gòu)成犯罪的那些行為,殺人、放火、搶劫、強奸,沒有一個文明社會不認為是犯罪;但是還有一種犯罪是法定犯,表面上并不違反人類的基本倫理道德,只是由于國家法律的規(guī)定而成為犯罪,比如走私罪,某人從美國帶東西到中國,偷逃稅額數(shù)額較大,構(gòu)成走私罪,這就是法定犯,因為法律的規(guī)定才成為了犯罪。

?

親告罪和非親告罪。從字面上就可以理解,刑法中的親告罪就是親自告訴才處理的犯罪,我國刑法中有五種親告罪,分別是侮辱罪、誹謗罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侵占罪。除此以外的犯罪,都是非親告罪。

?

危害行為可以分為兩類,一類是作為,一類是不作為。區(qū)分作為和不作為的關(guān)鍵就在于違反的是命令規(guī)范還是禁止規(guī)范。如果違反的是禁止規(guī)范,不當(dāng)為而為之,這就是作為;如果違反的是命令性規(guī)范,當(dāng)為而不為,那就是不作為。

?

刑法理論對此有兩種解釋:一種是“情況更糟理論”,行為人在沒有救助義務(wù)的情況下,對危險狀態(tài)的他人進行救助,后又中途放棄,放棄的行為使得他人的處境比不救前更為糟糕。

另一種是“機會剝奪理論”,自愿救助使得他人喪失了接受其他人救助的機會。因此救助者要對這種機會的喪失承擔(dān)責(zé)任。

?

從社會效果來看,《好撒瑪利亞人法》明顯要強于《壞撒瑪利亞人法》,鼓勵人行善比強迫人行善要容易得多。

因果關(guān)系其實有兩個維度,一是事實上的因果關(guān)系,二是法律上的因果關(guān)系。條件說篩選出的只是事實上的因果,在這個基礎(chǔ)上,還要篩選出法律上的因果關(guān)系,這就是相當(dāng)說。只有在經(jīng)驗法則上,行為當(dāng)然或蓋然性地,也就是高概率會導(dǎo)致結(jié)果發(fā)生的,才能認為具備法律上的因果關(guān)系

?

因果關(guān)系是危害行為與結(jié)果的客觀聯(lián)系,如果不再屬于危害行為,自然也就無須考慮因果關(guān)系。在危害行為中有一個非常有趣的理論就是危險轉(zhuǎn)移理論。如果危險屬于專業(yè)人員負責(zé)的范疇,那就不需要考慮因果關(guān)系。

在刑法理論中這叫做競合的因果關(guān)系,指兩個或兩個以上的行為分別都能夠?qū)е陆Y(jié)果的發(fā)生,但行為人在沒有犯意聯(lián)絡(luò)的情況下,競合在一起造成了危害結(jié)果的發(fā)生

如甲故意傷害乙,乙在送往醫(yī)院過程中發(fā)生車禍身死。傷害行為(前行為)本來不會直接導(dǎo)致死亡,但由于介入因素(路上的車禍)使得前行為與死亡結(jié)果發(fā)生了聯(lián)系。在這種情況下,前行為與危害結(jié)果之間是否還存在刑法上的因果關(guān)系呢?

這就要從一般人的常識來看介入因素與前行為是否具有伴隨關(guān)系,如果前行為會高概率導(dǎo)致介入因素,而介入因素又引起了最后的結(jié)果,那么前行為就與結(jié)果有刑法上的因果關(guān)系。

?

明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生,因而構(gòu)成犯罪的,是故意犯罪。

?

我們會發(fā)現(xiàn)故意有兩個要素,認識要素與意志要素

認識要素就是明知行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果。一般說來,犯罪人對行為、行為主體、行為對象、行為狀態(tài)、危害結(jié)果等客觀要素都應(yīng)有明確的認識

現(xiàn)代刑法既非客觀歸罪,也非主觀歸罪,它試圖在兩者間尋求平衡,在認定犯罪時,客觀行為和主觀心態(tài)都缺一不可,也即“主客觀相統(tǒng)一”,有了客觀行為,還必須有主觀罪過才能入罪,同樣,僅有主觀罪過,缺乏客觀行為,也無法構(gòu)成犯罪。在某種意義上,走向成熟期的刑法強調(diào)的不是“有罪過必有罪”,而是“無罪過不為罪

意志要素,就是在認識要素上的心理決議,包括希望和放任。前者是對結(jié)果的積極追求,后者是對結(jié)果的聽之任之。前者是直接故意,后者是間接故意。

?

你會發(fā)現(xiàn),過失有兩種義務(wù),一是過于自信過失中的避免義務(wù),應(yīng)當(dāng)避免而沒有避免;二是疏忽大意中的預(yù)見義務(wù),應(yīng)當(dāng)預(yù)見而沒有預(yù)見。這些義務(wù)或來源于法律法規(guī)、規(guī)章制度的規(guī)定,或來源于社會習(xí)俗。比如高空不能亂拋物,這是社會生活的常識,是我們作為人類共同體應(yīng)該知道的。換言之,如果你違背了人類共同體應(yīng)當(dāng)具備的審慎義務(wù),那就必須要為粗心大意付出代價。

?

在司法實踐中,如果有證據(jù)證明行為人不計后果,不計死活,對危害結(jié)果不采取任何挽救措施,那通常是間接故意;相反,如果證據(jù)反映出行為人有積極挽救危害結(jié)果發(fā)生的舉動,那通??梢耘袛酁檫^于自信的過失。

?

正當(dāng)防衛(wèi)是為了使國家公共利益、本人或他人的人身財產(chǎn)或其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行為。

?

正當(dāng)防衛(wèi)是一種私力救濟。在法治社會,私力救濟被嚴格限制,緊急狀態(tài)下才可能行使有限的私力救濟,所謂“緊急狀態(tài)無法律”。正當(dāng)防衛(wèi)的本質(zhì)是“正對不正”,因此該制度對于防衛(wèi)人不能太過苛求,應(yīng)當(dāng)有利于動員和鼓勵人民群眾見義勇為,積極同犯罪做斗爭

?

在司法實踐中,不法侵害行為的結(jié)束通??梢员憩F(xiàn)為這樣幾種形式:不法侵害人已達到了侵害的目的;侵害人失去了侵害能力;侵害人自動中止不法侵害;侵害人向防衛(wèi)人(或被害人)告饒;侵害人已被抓獲。當(dāng)這些形式之一出現(xiàn)時,就應(yīng)認為不法侵害已經(jīng)結(jié)束,不應(yīng)再實行正當(dāng)防衛(wèi)行為

?

有許多法律人喜歡做理性人的假設(shè),站在事后角度開啟上帝視角,但是沒有人是理性人,人們或多或少都有弱點,也許只有機器人才是真正的理性人。法律必須考慮民眾樸素的道德情感,而不能動輒以事后諸葛亮的冷漠與傲慢來忽視民眾的聲音。

?

緊急避險跟正當(dāng)防衛(wèi)是比較接近的兩個概念。緊急避險的定義,是為了使國家公共利益本人或他人的人身財產(chǎn)或其他權(quán)利免受正在進行的危險,不得已采取的緊急避險行為,造成損害不負刑事責(zé)任。

?

責(zé)任排除事由與違法排除事由不同,后者是一種正當(dāng)化行為,但責(zé)任排除事由并非正當(dāng)行為,它具有違法性,只是在道義上可以得到寬恕。比如嚴重的精神病人實施犯罪,當(dāng)然屬于違法行為,可以對其進行正當(dāng)防衛(wèi)。但精神病人由于疾病的原因,責(zé)任被排除,所以不構(gòu)成犯罪。

?

根據(jù)犯罪的實現(xiàn)程度,可分為完成形態(tài)與未完成形態(tài),前者完全實現(xiàn)了法條規(guī)定的構(gòu)成要件,是既遂;后者沒有完全實現(xiàn)構(gòu)成要件,包括犯罪預(yù)備、犯罪未遂和犯罪中止。比如故意殺人,將人殺死,是既遂;為殺人購買刀具,未曾實施即被抓獲,是預(yù)備;殺人時,因暈血而昏迷,被害人逃走,是未遂;殺人過程中,良心發(fā)現(xiàn),放下屠刀,是中止。

?

犯罪預(yù)備是在預(yù)備階段,犯罪未遂是在實行階段。所以兩者之間最重要的分水嶺是著手,著手犯罪不僅意指形式上實施了刑法規(guī)定的構(gòu)成要件的行為,更重要的是在實質(zhì)上對法益有現(xiàn)實侵害的緊迫性。

?

我國的主流觀點從形式和實質(zhì)兩個角度判斷著手,行為人開始實施了刑法規(guī)定的行為,體現(xiàn)他的法敵對意識;此外,法益有現(xiàn)實侵害的危險性,足以動搖民眾的法安全感。不同的犯罪,其實行行為是不同的,所以著手的特點也不一樣。即使是相同的犯罪,由于方式或場合的不同,著手的表現(xiàn)形式也有所不同。例如,同樣是故意殺人罪,槍殺和刀殺的著手標(biāo)準(zhǔn)就不一樣。在槍殺的情況下,一般認為舉槍瞄準(zhǔn),正要扣動扳機的時候是殺人的著手。在刀殺的場合,一般認為舉刀要砍的時候是殺人的著手,因為此時才對法益有現(xiàn)實侵害的危險性。

?

第一步,根據(jù)主觀心理說,只有行為人主觀上認為可以繼續(xù)犯罪,但放棄犯罪的,才可能成立中止。如果行為人主觀上認為無法繼續(xù)犯罪,在客觀上還可以繼續(xù)犯罪,顯然不成立中止。

?

共同犯罪最可怕的點就在于部分行為之整體責(zé)任。雖然行為人只參與共同犯罪一部分,但卻要對共同犯罪的全部責(zé)任承擔(dān)責(zé)任。兩人去偷東西,張三望風(fēng),李四去偷,李四偷了10萬出門卻騙張三說運氣不好,就偷了2千,各分1千。由于李四實際盜竊了10萬,所以張三的盜竊數(shù)額也是10萬,部分行為承擔(dān)整體責(zé)任

?

當(dāng)我們說共同犯罪,首先兩個以上的行為人主觀上要有共同犯罪的故意,其次,客觀上有共同犯罪的行為

犯罪共同說認為,兩人以上共同實施符合同一構(gòu)成要件的行為才可成立共同犯罪,同一構(gòu)成要件行為必須在罪名上完全相同。按照犯罪共同說,一個人想殺人,一個人想傷害,兩人一起犯罪,也不叫共同犯罪。

行為共同說認為,只要有共同的行為,一律理解為共同犯罪。如果張三以傷害的故意,李四以強奸的故意,一同毆打某女,兩人成立共同犯罪。

?

共同犯罪,包括正犯和共犯,即實行犯和非實行犯(幫助犯和教唆犯)

?

共犯則是指沒有親手實施符合構(gòu)成要件的行為,只是通過教唆或幫助正犯的方式來參與正犯行為的人。根據(jù)這種標(biāo)準(zhǔn),正犯是一種實行犯,而共犯則是通過正犯的實行行為來參與犯罪的非實行犯。

?

幫助犯,就是在共同犯罪過程中對正犯實施幫助。通俗來講,幫助犯是對共同犯罪的強化,強化犯意就是幫助的本質(zhì)。

?

教唆犯,即造意犯,它指以授意、慫恿、勸說、利誘或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。如果說幫助犯的本質(zhì)是強化犯意,那么教唆犯的本質(zhì)就是創(chuàng)造犯意

?

如果行為人沒有教唆他人犯罪的故意,僅僅因為說話不注意,客觀上引起了他人犯罪的意念,這屬于過失教唆,不能認定為教唆犯。

?

刑罰的根據(jù)一定是已然之罪,因為犯了罪所以受懲罰,重罪重刑,輕罪輕刑,無罪不刑,這是最基本的底線。在一個人沒有犯罪的情況下,無論為了達到多美好的目標(biāo),都不能懲罰他。

?

刑罰追求積極的目的,即犯罪的預(yù)防,包括一般預(yù)防和特殊預(yù)防。一般預(yù)防針對普羅大眾,要威懾所有人,通俗講就是殺雞給猴看;而特殊預(yù)防針對犯罪人,剝奪其再犯能力,讓他不再犯罪,比如把他關(guān)進深牢大獄,這是消極的特殊預(yù)防,而積極的特殊預(yù)防就是對罪犯進行教育改造,成為守法公民。

?

管制不需要坐牢,它是對罪犯不予關(guān)押,但限制其一定自由,依法實行社區(qū)矯正的刑罰方法。它是一種限制自由刑,只能針對罪行較輕的犯罪。犯罪分子的自由被限制,包括:遵守法律、行政法規(guī),服從監(jiān)督;未經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn),不得行使言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利;按照執(zhí)行機關(guān)規(guī)定報告自己的活動情況;遵守執(zhí)行機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定;離開所居住的市、縣或者遷居,應(yīng)當(dāng)報經(jīng)執(zhí)行機關(guān)批準(zhǔn);同時,法院在對犯罪分子判處管制時,可以根據(jù)犯罪情況,禁止他在此期間從事特定活動,進入特定區(qū)域、場所,接觸特定人。

管制的期限為3個月以上2年以下,數(shù)罪并罰時不得超過3年。但是管制期間,勞動中應(yīng)當(dāng)同工同酬

?

拘役是短期剝奪犯罪分子人身自由,就近實行關(guān)押改造的刑罰方法,也是針對罪行較輕的人,由公安機關(guān)在拘役所執(zhí)行。拘役的期限為1個月以上6個月以下,數(shù)罪并罰時不得超過1年。參加勞動的,酌量發(fā)給報酬,每個月可以回家1到2天

?

有期徒刑是剝奪犯罪人一定期限的人身自由,并在監(jiān)獄內(nèi)執(zhí)行刑罰,強制進行教育改造的刑罰方法。罪行輕重都適用,因為它的刑罰跨度很長,最短是6個月,最長是15年,數(shù)罪并罰最長可達25年。服刑期間,強制勞動改造,所以有期徒刑也被稱為勞改犯。

?

在討論多年之后,《刑法修正案(八)》增加了一個條款,就是審判時已滿75周歲的老人一般不判處死刑,但以特別殘忍手段致人死亡的除外

?

我國對死刑的基本政策是限制死刑,少殺、慎殺。有三類對象不能判處死刑:犯罪時不滿18周歲的人、審判時懷孕的婦女、審判時已滿75周歲的老人(但以特別殘忍手段致人死亡的除外)。

?

同時在執(zhí)行方式上,死刑有一種特殊的執(zhí)行方法——死緩。這其實是中國古代法律思想的體現(xiàn),古代的死刑包括斬立決和斬監(jiān)候,死緩相當(dāng)于斬監(jiān)候。死緩不是延遲執(zhí)行死刑,而是指死緩期間沒有故意犯罪的,兩年期滿后減為無期徒刑,如果在死緩執(zhí)行期間確有重大立功表現(xiàn),兩年期滿后減為25年有期徒刑。比如張三在死緩期間揭發(fā)王五殺過10個人,這就屬于重大立功,兩年后就可以減為25年

?

附加刑是指補充主刑適用的刑罰方法,又稱從刑,它既可作為主刑的附加刑適用,又可獨立適用,包括罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利和驅(qū)逐出境

?

倍比罰金制,就是以違法所得或犯罪涉及的數(shù)額為基準(zhǔn),處以一定比例或者倍數(shù)的罰金。常見于經(jīng)濟犯罪中,比如生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪,如果銷售金額在200萬元以上,處15年有期徒刑或無期徒刑并處銷售金額50%以上和兩倍以下的罰金,這就是根據(jù)銷售金額來作為一個基準(zhǔn)來確定倍數(shù)。

?

剝奪政治權(quán)利是指剝奪犯罪分子參加國家管理和政治活動權(quán)利的刑罰方法,實質(zhì)上是一種資格刑,由公安機關(guān)執(zhí)行。

它剝奪的權(quán)限有四種。1.選舉權(quán)和被選舉權(quán)。2.六大政治自由,即言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利。需要注意的是,盡管出版自由被剝奪,但并非沒有著作權(quán),出版權(quán)只是著作權(quán)中的一個內(nèi)容,著作權(quán)中很多權(quán)利可以由他的繼承人來主張。3.擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利,即不能擔(dān)任公務(wù)員。

4.擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。

這四項權(quán)限是同時被剝奪的,死刑和無期徒刑應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利,對危害國家安全的罪犯也應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利。故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子可以附加剝奪政治權(quán)利。

?

沒收財產(chǎn)可以沒收犯罪分子個人所有財產(chǎn)的全部或部分。但是不能株連,只準(zhǔn)沒收犯罪分子個人所有的財產(chǎn),不得沒收歸其家屬所有的財產(chǎn)。同時從人道主義考慮,應(yīng)當(dāng)為犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。如果張三受賄400萬,被判沒收財產(chǎn)400萬,其實從張三的個人財產(chǎn)中一共收繳800萬。因為有400萬叫追繳犯罪所得,還有400萬屬于沒收。

?

刑法中的“應(yīng)當(dāng)”是必須的意思,至于“可以”從寬則是可從寬,也可不從寬。

?

自首有多種情形,包括本人主動自首,親友規(guī)勸后陪同自首,還有代首和送首。代首就是親友代替報案,送首是親友送著去歸案,代首和送首的關(guān)鍵在于是要符合自愿主動,否則就不叫自首

?

累犯,顧名思義就是重復(fù)犯罪的人,包括一般累犯和特別累犯。

?

一般累犯是指被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,在5年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的,是累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,但是過失犯罪和不滿18周歲的除外

?

緩刑

緩刑是對原判刑罰附條件暫不執(zhí)行,但在一定期限內(nèi)仍保持執(zhí)行可能性的刑罰制度。

減刑,是指司法機關(guān)依法對服刑人員通過變更原判刑罰,減輕其刑罰的行刑制度。

?

假釋,是指對被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行一定刑罰后,因認真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),沒有再犯罪的危險,因而附條件地將其提前釋放的制度。

出于報應(yīng)主義的需要,有期徒刑必須執(zhí)行了原判刑期1/2以上,無期徒刑必須執(zhí)行了13年以上,才可以適用假釋刑期。但如果有國家政治、國防、外交等方面特殊需要的情況時,報最高人民法院核準(zhǔn),即便不符合時間條件也可以進行法外假釋。

?

另外,追訴時效也可延長,在具備法定條件時,時效可以一直延續(xù)下去,對犯罪人追訴至死。包括以下兩種情況:一是立案偵查或者法院受理案件以后,逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制。也就是說,只要司法機關(guān)啟動了偵查或?qū)徟谐绦颍缸锶斯室馓颖艿?,無論過了過久都可以追訴。二是被害人在追訴期限內(nèi)提出控告,人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)立案而不予立案的,不受追訴期限的限制。這個條款是為了防止司法機關(guān)互相推諉,民眾告狀無門,以至案件過了追訴時效

危害公共安全罪,顧名思義,危害行為必須危及公共安全,而非個體安全。這種公共安全是指不特定多數(shù)人的生命健康或者重大財產(chǎn)的安全。其判斷標(biāo)準(zhǔn)不是主觀標(biāo)準(zhǔn),而是客觀一般人標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)一般人的生活經(jīng)驗判斷,不特定多數(shù)人的生命健康或重大財產(chǎn)是否遭遇威脅。

?

投放危險物質(zhì)罪必須是故意投害毒害性、放射性、傳染病病原體等物質(zhì),危害公共安全的行為。成立本罪當(dāng)然要危及公共安全,而非個體安全

?

交通肇事罪,是日常生活中常見的罪名。違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,即構(gòu)成交通肇事罪。法條規(guī)定了三種級別。

第一檔是基本型的,違反交通運輸管理法規(guī),因而發(fā)生重大事故,致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的,處3年以下有期徒刑或者拘役。第二檔是交通運輸肇事后逃逸,或者有其他特別惡劣情節(jié)的,處3年以上7年以下有期徒刑。

最嚴重的是第三檔,逃逸致人死亡的,處7年以上有期徒刑。

?

?

不是所有的交通肇事都構(gòu)成犯罪,只有下列的情況才構(gòu)成犯罪。

1.死亡1人或者重傷3人以上,負事故全部或者主要責(zé)任的。如果肇事者只需負事故的次要責(zé)任或者同等責(zé)任,很多時候甚至是三方責(zé)任,就不一定構(gòu)成交通肇事罪

4.交通肇事致1人以上重傷本身是不構(gòu)成犯罪的,除非負事故全部或者主要責(zé)任,并具有六種情形之一的,以交通肇事罪定罪處罰。這六種情形是:酒駕、毒駕、無證駕駛、明知安全裝置不全或失靈、沒有牌照或者嚴重超載,以及為逃避法律追究逃離事故現(xiàn)場

?

這兩種危險駕駛行為都是《刑法修正案(九)》規(guī)定的,超載超速是指從事校車業(yè)務(wù)或者旅客運輸,嚴重超過額定乘員載客,或者嚴重超過規(guī)定時速行駛的。可見,刑法打擊的只是客運車的嚴重超載超速,貨運車超載超速并不構(gòu)成危險駕駛罪。

生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是指生產(chǎn)者、銷售者故意在產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真、以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品,銷售金額在5萬元以上的行為。銷售金額5萬元以上不滿20萬元的,處2年以下有期徒刑或者拘役;銷售金額20萬元以上不滿50萬元的,處2年以上7年以下有期徒刑;銷售金額50萬元以上不滿200萬元的,處7年以上有期徒刑;銷售金額200萬元以上的,處15年有期徒刑或者無期徒刑;以上刑期均并處銷售金額50%以上2倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

?

但是,賣假貨的人一般很少有記賬的習(xí)慣,很難證明其銷售金額達到5萬元。最高法院通過司法解釋解決了這個問題,把5萬元的銷售金額看成既遂標(biāo)準(zhǔn),而不是成立標(biāo)準(zhǔn)。換言之,如果行為人的銷售金額沒有達到5萬,雖然不構(gòu)成既遂,但只要你的貨值金額達到了15萬,就可以認定為未遂。

走私罪可分為以下三類。

1.走私普通貨物、物品罪,構(gòu)成這種走私罪必須有逃避應(yīng)繳稅額。2.走私特定的貨物,比如武器、彈藥、核材料、淫穢物品等法律禁止或限制出入境物品,這些犯罪無須有逃避應(yīng)繳稅額的要素,只要違反國家規(guī)定,就構(gòu)成犯罪。

3.走私國家禁止進出口的貨物、物品罪,是一種兜底罪,用來填補前兩類走私罪之間的空白。比較常見的禁止物品有珍稀植物制品、疫區(qū)的肉類、報廢車輛等

螞蟻搬家型走私,是指在1年內(nèi)曾因為走私給予2次行政處罰后又走私的,直接認定為走私罪。前兩次給予行政處罰可以是因為走私普通貨物,也可以是走私特定物品,但是后一次又走私的,僅限于走私普通貨物、物品。

?

妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪中最重要的罪名就是非國家工作人員的商業(yè)賄賂,既包括非國家工作人員受賄罪,也包括對非國家工作人員行賄罪。

?

非國家工作人員受賄罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物或者非法收受他人財物,為他人謀取利益,數(shù)額較大的行為

?

非國家工作人員受賄罪中的索賄和收受賄賂都必須為他人謀取利益,對比國家工作人員構(gòu)成的受賄罪,只要其有主動索要賄賂的行為,無須為他人謀取利益就可以成立犯罪,顯然這也體現(xiàn)了對公職人員犯罪更嚴厲的打擊態(tài)勢

?

在非國家工作人員受賄罪中,還有一種情況是單純受賄,這是指在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,也可構(gòu)成此罪。這種受賄并不需要為他人謀取利益。只要在經(jīng)濟往來中違規(guī)收受了回扣、手續(xù)費放進自己腰包,數(shù)額達到6萬以上,就可能構(gòu)成犯罪。

?

醫(yī)生可能在三種情況下收受紅包,一是做手術(shù)時收受患者紅包,二是收受藥商的回扣,三是醫(yī)院領(lǐng)導(dǎo)采購藥品收受紅包。

對于第一種情況,一般不構(gòu)成犯罪,因為這種現(xiàn)象比較普遍,刑法是一種最后法,不宜輕易使用,而且如果做手術(shù)的醫(yī)生可以構(gòu)成犯罪,那么塞紅包的患者也可以構(gòu)成行賄,這樣打擊面未免太寬。當(dāng)然,醫(yī)生的這種行為違反職業(yè)道德,可以進行紀律處分,但沒有必要上升到犯罪高度。

?

洗錢罪,是指明知是毒品、黑社會性質(zhì)的組織、恐怖活動、走私、貪污賄賂、破壞金融管理秩序、金融詐騙犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為。通俗來講就是把黑錢變成白錢。

向特定的個體比如說向親友或單位內(nèi)部人員吸收資金,那就不構(gòu)成非法吸收公眾存款。

?

非法吸收公眾存款罪的最高刑是10年,但集資詐騙罪的最高刑是無期徒刑。

?

惡意透支則是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行兩次有效催收后超過3個月仍不歸還的行為。

?

司法解釋規(guī)定了一些推定“以非法占有為目的”的情形:明知沒有還款能力而大量透支,無法歸還的;使用虛假資信證明申領(lǐng)信用卡后透支,無法歸還的;透支后通過逃匿、改變聯(lián)系方式等手段,逃避銀行催收的;抽逃、轉(zhuǎn)移資金,隱匿財產(chǎn),逃避還款的;使用透支的資金進行犯罪活動的;其他非法占有資金,拒不歸還的情形。這六點都是根據(jù)生活經(jīng)驗來進行推定的。

?

合同詐騙罪跟詐騙罪之間最大的區(qū)別,就在于合同詐騙罪一定是擾亂市場秩序的犯罪。本罪的合同一定是經(jīng)濟合同,如果這個合同跟市場秩序無關(guān),比如訂婚的彩禮合同,通過談戀愛來騙錢,直接定詐騙罪即可

?

以索債(不論是合法債務(wù),還是非法債務(wù))為目的非法扣押、拘禁他人的,定非法拘禁罪,而不是綁架罪。此處的他人不限于債務(wù)人,還包括與債務(wù)人有利害關(guān)系的人,如債務(wù)人的近親屬

?

綁架罪是指以勒索財物以及其他非法要求為目的,采取暴力、脅迫或其他方法,綁架他人為人質(zhì)的行為。處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)較輕的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;殺害被綁架人的,或者故意傷害被綁架人,致人重傷、死亡的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產(chǎn)

?

綁架罪是一種故意犯罪,都具備“勒索”的目的,或者是勒索財物,或者是勒索財物以外的其他非法利益。目的是否實現(xiàn)不影響本罪的成立,只要實際控制了被綁架人,就構(gòu)成綁架既遂

?

將婦女、兒童賣往境外的。自產(chǎn)自銷

出賣自己子女或親屬,俗稱自產(chǎn)自銷。四川資中,一位付姓老者先后賣掉四個親女,還自詡“生娃兒賣比養(yǎng)豬強多了”。這種行為是否構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪,關(guān)鍵看是否有營利的目的。這一般可以根據(jù)生活經(jīng)驗進行綜合判斷。比如通過審查將子女“送”人的背景和原因、有無收取錢財及收取錢財?shù)亩嗌?、對方是否具有撫養(yǎng)目的及有無撫養(yǎng)能力等事實,綜合判斷行為人是否具有非法獲利的目的。如果直接把孩子賣給人販子,或者像付老頭那樣即生即賣,或者收取高昂的營養(yǎng)費,這都是典型的以營利為目的,應(yīng)該以拐賣兒童罪論處。

但是,如果不是出于非法獲利目的,而是迫于生活困難,或者受重男輕女思想影響,私自將沒有獨立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng),包括收取少量“營養(yǎng)費”“感謝費”的,屬于民間送養(yǎng)行為,不能以拐賣婦女、兒童罪論處。對私自送養(yǎng)導(dǎo)致子女身心健康受到嚴重損害,或者具有其他惡劣情節(jié),符合遺棄罪特征的,可以遺棄罪論處;情節(jié)顯著輕微危害不大的,可由公安機關(guān)依法予以行政處罰。想一想

?

本罪是指明知是被拐賣的婦女、兒童而予以收買的行為?;拘烫?年以下有期徒刑、拘役或者管制,如果有強奸、非法拘禁、故意傷害等行為的,可以數(shù)罪并罰。

?

拐賣與收買屬于刑法理論中的“對向犯”,是一種廣義上的共同犯罪。

原法條規(guī)定,“收買被拐賣的婦女、兒童,對被買兒童沒有虐待行為,不阻礙對其進行解救的,按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地的,可以不追究刑事責(zé)任”。最高人民法院的司法解釋則將其解釋為,如果收買被拐賣的婦女,業(yè)已形成穩(wěn)定的婚姻家庭關(guān)系,解救時被買婦女自愿繼續(xù)留在當(dāng)?shù)毓餐畹?,可以視為“按照被買婦女的意愿,不阻礙其返回原居住地”。

?

重婚罪包括兩類人,一類是重婚者,一類是相婚者。所謂重婚者就是有配偶,依然和別人結(jié)婚的;所謂相婚者就是自己沒有配偶,但明知他人有配偶而與之結(jié)婚的。所以,重婚罪是典型的對向犯,雙方都構(gòu)成重婚罪。犯本罪,處2年以下有期徒刑或者拘役。

?

破壞軍婚罪是一種特殊的重婚,被獨立成罪,它指明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的行為。這個打擊面比重婚罪要更寬,因為只要與現(xiàn)役軍人的配偶同居就可以構(gòu)成本罪。同居不是事實婚姻,它是以兩性關(guān)系為基礎(chǔ),同時還有經(jīng)濟上或其他生活上的特殊關(guān)系,包括公開同居與秘密同居兩種。

破壞軍婚與重婚罪是法條競合關(guān)系,如果與現(xiàn)役軍人配偶重婚,應(yīng)以特別法破壞軍婚罪論處。如果利用職權(quán)、從屬關(guān)系,以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的,應(yīng)以強奸罪定罪處罰。

?

遺棄罪是指對于年老、年幼、患病或者其他沒有獨立生活能力的人,負有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng),情節(jié)惡劣的,處5年以下有期徒刑、拘役或者管制。

?

受虐婦女癥候群導(dǎo)致的殺人行為可分為三類:其一,對抗性殺人,受虐婦女在爭吵中將伴侶殺害,這在實踐中最為常見;其二,非對抗性殺人,受虐婦女在伴侶熟睡等平和場合將其殺害;其三,雇兇殺人,受虐婦女雇傭他人殺害伴侶

?

按照美國學(xué)者沃克的解釋,伴侶對婦女的虐待是循序漸進的。最初是因一些很小的事情而導(dǎo)致輕微的虐待,隨后會慢慢升級為真正的身體虐待,在此期間會伴隨著施虐者反復(fù)向女方懺悔,表達愛意,請求原諒。而原諒對方的女性不久又會再次遭受毆打。沃克認為,因為無力制止虐待行為,女方會完全喪失自信,陷入對伴侶的依賴(獲得性依賴,Learned helplessness),因此她們往往選擇保持與伴侶的關(guān)系,而不是離開。

?

侮辱、誹謗所侵害的是名譽權(quán),導(dǎo)致他人社會評價降低。社會評價降低顯然是一種具有價值性的規(guī)范判斷,它可以理解為一種具有道德評價的信息。對他人名譽的侵犯,也就是在減損社會一般人對他人的道德評價。為了避免法律傳達出錯誤的信息,應(yīng)該根據(jù)社會主流價值觀念對“名譽”進行規(guī)范評價,排除那些與主流道德無關(guān)的信息,避免法律的泛道德化。

?

我們知道,大部分財產(chǎn)犯罪都必須達到一定的數(shù)額才構(gòu)成犯罪,比如一般的盜竊,要數(shù)額較大才構(gòu)成犯罪,司法解釋規(guī)定達到1000元至3000元以上才叫數(shù)額較大,故意毀壞財物一般要造成公私財物損失5000元以上的,才可立案偵查。無論是數(shù)額較大,還是數(shù)額特別巨大,都是具有價值判斷的內(nèi)容,都應(yīng)該按照行為人所屬群體進行一般化的判斷,如果和行為人身份、地位、學(xué)識相似的一般人沒有對加重數(shù)額的認識可能性,對于行為人也就不得追究其結(jié)果加重犯的責(zé)任

?

司法解釋還進一步指出,搶劫賭資、犯罪所得的贓款贓物的,以搶劫罪定罪,但行為人僅以其所輸賭資或所贏賭債為搶劫對象,一般不以搶劫罪定罪處罰。構(gòu)成其他犯罪的,依照刑法的相關(guān)規(guī)定處罰。

為什么自己把所輸賭資或所贏賭債搶走,不構(gòu)成搶劫罪呢?對于所輸?shù)腻X,在法律上還是歸賭徒占有的;對于所贏的錢,在社會規(guī)范上也歸賭徒占有。所以,一個在法律上,一個在規(guī)范上,都沒有非法占有的目的,不構(gòu)成搶劫罪。但是,手段和目的要統(tǒng)一,為達目的不擇手段是錯誤的。沒有非法占有目的,雖然不構(gòu)成財產(chǎn)犯罪,但如果手段違法,比如采取了非法拘禁、故意傷害等行為,手段行為還是可能單獨構(gòu)成非法拘禁罪、故意傷害罪的。

?

辯護律師和其他辯護人,不得幫助犯罪嫌疑人、被告人隱匿、毀滅、偽造證據(jù)或者串供,不得威脅、引誘證人改變證言或者作偽證以及進行其他干擾司法機關(guān)訴訟活動的行為”。

?

為了避免本罪給刑事辯護帶來不利影響,在律師偽證罪法條中增加了一個提示性條款——辯護人、訴訟代理人提供、出示、引用的證人證言或者其他證據(jù)失實,不是有意偽造的,不屬于偽造證據(jù)——試圖弱化此罪的嚴厲程度。

?


羅翔《刑法學(xué)講義》讀后筆記的評論 (共 條)

分享到微博請遵守國家法律
广德县| 福清市| 仙居县| 河间市| 方城县| 长丰县| 江都市| 铜鼓县| 桐柏县| 青浦区| 延津县| 噶尔县| 定结县| 镇康县| 防城港市| 泰州市| 喀喇沁旗| 孝感市| 揭西县| 碌曲县| 和田市| 沙坪坝区| 安丘市| 沁水县| 泾阳县| 公安县| 长沙市| 永州市| 罗山县| 西昌市| 宁安市| 青川县| 调兵山市| 叙永县| 安国市| 闽清县| 庆元县| 盘锦市| 郯城县| 上饶县| 德保县|