【業(yè)務(wù)背景】

北京某研究所作為大股東與其他股東共同設(shè)立了一科技型子公司。后考慮到子公司的發(fā)展前景問題，研究所擬解散該子公司。律師作為研究所的常年法律顧問，對公司解散、清算、注銷程序、主要工作及需要注意的問題，出具了以下法律意見。

【法律意見】

致：北京某研究所

時間：2006年6月6日

根據(jù)研究所委托，律師對貴所所屬子公司的解散、清算、注銷程序，需要做的工作及應(yīng)當(dāng)注意的問題，進(jìn)行了法律研究，現(xiàn)出具如下意見。

概言之，公司消亡的程序大體是：股東會作出解散決議15日內(nèi)成立由股東組成的清算組。清算組成立10日內(nèi)，將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單報到北京市工商局備案。清算組自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告，債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。清算組清理財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，制定清算方案，并報股東會確認(rèn)，股東會確認(rèn)后，按照規(guī)定清算方案確定的分配順序和方式，分配財產(chǎn)并制定清算報告，報股東會確認(rèn)。清算結(jié)束后30日內(nèi)，由清算組向北京市工商局申請注銷，公司消亡。工商注銷前，還要辦理稅務(wù)注銷登記，進(jìn)行國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)過戶登記等。

具體如下：

一、召開股東會，作出解散并清算公司的決議

（一）決議應(yīng)當(dāng)包含的主要內(nèi)容

根據(jù)法律規(guī)定和貴所關(guān)于盡可能減少召開股東會次數(shù)的意見，本次股東會決議應(yīng)當(dāng)包含以下內(nèi)容：

1.公司解散；

2.組成清算組，并責(zé)成清算組聘請有關(guān)中介機(jī)構(gòu)和工作人員參與公司清算；

3.公司清算后，依法辦理工商注銷登記。

至于資金分配問題，在公司清算完畢前，各股東如先收回部分資金涉嫌抽逃資金，且2005年《公司法》規(guī)定，公司財產(chǎn)在未按規(guī)定清算前，不得分配給股東。所以，律師不主張?jiān)诒敬喂蓶|會決議中記載先收回部分資金問題。具體如何操作我們可以另行協(xié)商，但無論如何，這種做法都有法律障礙。

為了工作方便，同時為了應(yīng)對辦理工商備案、登記過程中可能出現(xiàn)的反復(fù)，對股東會決議，各股東簽字、簽章最好集中于一張單頁紙上。

（二）召開股東會議的兩種方式

1.如果各方股東，包括各自然人股東，對需要決議的內(nèi)容全部同意，可以直接（包括以書面?zhèn)鬟f的方式）召開股東會并形成決議。全部股東必須在決議上簽字或蓋章。

2.如果有的股東不同意決議內(nèi)容，則必須嚴(yán)格按照《公司法》和公司章程規(guī)定程序和要求，召開股東會并形成決議。

（三）按照《公司法》和公司章程的開會程序

1.董事長召集（以董事長名義通知各董事）董事會會議。在會議召開10日前，以事后能夠證明的方式，如書面形式等，通知到各董事開會，通知要列明會議時間、地點(diǎn)、議題等。

2.會議由董事長主持，三分之二以上董事表決通過，并制作會議記錄，由出席會議的董事在會議記錄上簽名。

3.制作董事會會議決議，由各董事簽名。

4.董事會根據(jù)董事會決議，在股東會召開15日前，通知各股東召開股東會，通知必須載明股東會討論的議題。通知最好要求各單位股東委派股東代表出席會議（法定代表人參加會議的除外），出具委派書。

5.股東會代表三分之二表決權(quán)通過后，形成股東會決議。召開股東會也需要有會議記錄。決議和記錄也由全體股東簽章。

值得注意的是，表決權(quán)按各股東實(shí)繳資本占公司實(shí)繳注冊資本的比例行使。據(jù)從工商局調(diào)取的登記資料看，登記文件反映公司實(shí)繳資本為2076萬元，但是工商部門核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照上注明公司實(shí)繳注冊資本為1800萬元，其中非專利技術(shù)還是390萬元，這與工商登記明顯不符，需要核實(shí)股東的實(shí)際出資，取得全體股東對各自出資額及出資比例的認(rèn)同。

（四）需要注意的問題

1.如果各股東一致同意，一般不會發(fā)生問題。

2.如果有的股東有意見，很可能會發(fā)生糾紛，這種情況下必須嚴(yán)格按程序和要求謹(jǐn)慎進(jìn)行，必要時，每進(jìn)行一個程序，我們都可另行詳細(xì)研究制定工作方案。否則，一旦程序出問題，持有不同意見的股東可能會提出撤銷決議的申請，法院也必定會支持其申請。采取這種方式還不排除有的股東會以大股東侵害小股東利益為由，提起訴訟。

3.根據(jù)《中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于在國有企業(yè)、集體企業(yè)及其控股企業(yè)深入實(shí)行廠務(wù)公開制度的通知》，解散被投資企業(yè)屬于重大決策事項(xiàng)，國有及國有控股單位對這些重大決策事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)向職工進(jìn)行公開，必要時要征求職工意見。所以，各股東單位如果條件允許，最好履行內(nèi)部公開程序。當(dāng)然，這些內(nèi)部程序一般不影響股東會決議效力。

4.根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東會和董事會分別決定公司的投資計劃和投資方案。所以，決定本公司解散，本公司的相關(guān)股東最好還是要履行其內(nèi)部的批準(zhǔn)程序。當(dāng)然，是否履行其內(nèi)部程序，也不影響本決議的效力。

二、成立清算組進(jìn)行清算

（一）成立清算組

法律規(guī)定，在股東會作出解散之日起15日內(nèi)成立清算組。按照貴所意見，在股東會決議解散公司時，可以一并成立清算組，清算組由股東組成。

（二）清算組備案

清算組成立之日起10日內(nèi)，將清算組成員、清算組長名單向北京市

工商局備案。備案需提供如下材料：

1.公司清算組負(fù)責(zé)人簽署的《公司備案申請表》（公司加蓋公章）。

2.公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）；應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限。

3.提交股東會關(guān)于成立清算組的決議。

4.加蓋公章的公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》副本復(fù)印件。

上述《申請表》和《證明》式樣，可以從北京市工商局領(lǐng)取。

（三）清算組的工作

1.通知、公告?zhèn)鶛?quán)人。清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進(jìn)行登記。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進(jìn)行清償。

2.清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，制定清算方案，報股東會確認(rèn)。

3.公司財產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用，職工的工資、社會保險費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，按照股東的出資比例分配。

4.清算組的其他工作。

（1）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；

（2）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；

（3）清理債權(quán)、債務(wù)。

（四）清算中需要考慮的幾個問題

1.為便于工作，由各單位股東代表和自然人股東組成的清算組，如果其成員能夠長期在公司工作最好，如果不能，最好能及時召開清算組會議，通過決議建立定期會議制度，決定處理清算中的重大事宜；決定可聘請會計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計；決定對非專利技術(shù)等進(jìn)行價值評估；決定清算人員負(fù)責(zé)日常清算事宜等。

2.要考慮對國家核撥的科研項(xiàng)目及經(jīng)費(fèi)的處置，并取得公司各股東的認(rèn)可。

3.資產(chǎn)變現(xiàn)，如果某股東擬在清算過程中收回作為出資的設(shè)備，可以在清算階段通過購買方式取得。

4.公司取得的科研成果和股東投資的無形資產(chǎn)的處置。

5.公司勞動者的安置，參見律師于2006年5月27日向貴所出具的法律意見。

三、注銷1.辦理工商注銷時限。公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請注銷登記。

2.申請注銷應(yīng)提供的材料：

（1）公司清算組負(fù)責(zé)人簽署的《公司注銷登記申請書》（公司加蓋公章）。

（2）公司簽署的《指定代表或者共同委托代理人的證明》（公司加蓋公章）及指定代表或委托代理人的身份證復(fù)印件（本人簽字）；應(yīng)標(biāo)明具體委托事項(xiàng)、被委托人的權(quán)限、委托期限。

（3）清算組成員《備案確認(rèn)通知書》。

（4）提交股東會決議。

（5）經(jīng)股東會決議確認(rèn)的清算報告。清算報告由代表三分之二以上表決權(quán)的股東簽署，股東為自然人的由本人簽字，自然人以外的股東加蓋公章。

清算報告中應(yīng)載明下列事項(xiàng)：

（1）債權(quán)債務(wù)已清理完畢；

（2）各

項(xiàng)稅款、職工工資已經(jīng)結(jié)清；

（3）已經(jīng)在XX報紙上發(fā)布注銷公告（該報紙應(yīng)為公開發(fā)行的報紙）。

（6）刊登注銷公告的報紙報樣。

（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)提交的其他文件。

（8）公司的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正、副本。3.工商局受理注銷登記申請，并辦理了注銷登記的，公司消亡。

4.公司注銷前，要辦理稅務(wù)注銷登記，單位組織代碼注銷登記及其他在政府部門辦理過登記、備案手續(xù)的，也應(yīng)辦理注銷。需要由政府部門登記的資產(chǎn)，如車輛等，要辦理過戶登記手續(xù)。另外，公司承接的科研項(xiàng)目及經(jīng)費(fèi)、已取得的科研成果如何處置等，還需要在進(jìn)一步了解情況后，研究如何才能取得各股東的一致認(rèn)可。

【手記】

國家為了社會穩(wěn)定，保護(hù)債權(quán)人利益，對公司解散、清算作出了比成立公司更為復(fù)雜的規(guī)定。如果各方股東溝通很好，清算比較方便，否則清算工作可能會面臨很多問題，拖延的時間也很長。

本案被解散的公司是一個科技型公司，股東都是科研機(jī)構(gòu)及相關(guān)科研人員，對公司的發(fā)展前景都有共同的認(rèn)識，很好溝通，且該公司基本沒有對外經(jīng)營，沒有對外債權(quán)債務(wù)，不欠繳稅款，工作人員也大都由各股東委派。在大股東提出解散公司的意向后，其他股東都積極響應(yīng)，對公司承接的科研項(xiàng)目及經(jīng)費(fèi)、已取得的科研成果很快達(dá)成了協(xié)議。所以公司解散、清算工作在律師的指導(dǎo)、配合下，進(jìn)行得相當(dāng)順利，僅用不到半年時間，即到2006年年底就順利完成了公司注銷登記。