刑法的效力

012 刑法的空間效力

一、主權

1、 空間效力：解決刑法在什么地方對什么人有效力的問題

2、 空間效力和國家主權是聯(lián)系在一起的，主權的范圍有多大，刑法的空間效力也就有多廣。

3、 在中國傳統(tǒng)法律觀念中，沒有主權概念。傳統(tǒng)的國家概念是宇宙之國，在這種世界觀念下，刑法在理論上具有普世性。（犯強漢者，雖遠必誅）

4、 1577年《論共和國》首次提出主權概念，定義為“國內(nèi)絕對的和永久的權力”。在這種世界體系之內(nèi)，除殖民地之外，國與國之間也就是一種主權國家之間平等交往關系。刑事管轄權自然也就只能在主權的范圍內(nèi)發(fā)生作用。

?

二、空間效力

1、 刑法的空間效力主要有四個原則：屬地管轄、屬人管轄、保護管轄和普遍管轄。而管轄權的具體實現(xiàn)，有時又必須依賴于引渡制度。

2、 我國刑法在空間效力上以屬地原則為主，兼采屬人和保護，并有保留地采普遍管轄原則。

3、 屬地管轄：

3.1? 又稱領土管轄，是有關刑法空間效力最基本的原則。在領土范圍內(nèi)，無論是本國人，還是外國人犯罪，都應適用主權國的刑法。

3.2? 旗國主義（派生原理）：登記在中國的船舶或航空器也屬于中國領土。

3.3? 遍在地主義（派生原理）：只要行為或結果有任何一項發(fā)生在中國都屬于在中國犯罪。

3.4? 虛擬空間是否屬于領土仍未有定論。

4、 屬人管轄：

1.1?????? 是屬地管轄原則的補充，針對在領土以外的本國公民，國人在外國犯法，刑法也能管。

1.2?????? 從實踐的角度看，國內(nèi)的公安機關一般不會主動調(diào)查此類案件，畢竟司法資源是有限的。但如果國外的司法機關向我國相關機構請求司法協(xié)助，中國自然也應啟動刑事追訴程序。

1.3?????? 屬人管轄顯然會和他國的屬地管轄原則有沖突，所以要進行一定的限制，即相對重罪管轄，刑法規(guī)定，法定最高刑在“3年以下”的犯罪行為，可以不予追究。

2、?? 保護管轄原則

2.1?????? 如果外國人在國外侵害了本國或本國國民的利益，本國對此行為也有刑事管轄權

2.2?????? 包括兩個層次的內(nèi)容，一種是對國家利益的保護，另一種是對國民個體利益的保護，兩者都可以看成是主權觀念的體現(xiàn)。

2.3?????? 傳統(tǒng)中國并沒有這種主權在民的觀念，護國不護民

2.4?????? 保護管轄原則有可能與別國的主權和刑事管轄權發(fā)生沖突，因此這種管轄往往要受到更為嚴格的限制。必須是本國和他國法律都認為構成犯罪，才有管轄權。

?

013 刑法的時間效力

一、新法律面對舊案子

1、 新的法律沒有溯及力（從舊）：如果能用新的法律懲罰之前的行為，那么民眾就會喪失合理預期，不知行為合法非法的邊界。

2、 如果新法對行為人有利則可以溯及既往（從輕）：有利于行為人的規(guī)則可以溯及既往這也符合罪刑法定的限制權力的精神。

3、 《刑法》規(guī)定：“本法實行以前，依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。”同時，司法解釋也規(guī)定：“按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，適用行為時的法律?！惫室呀?jīng)定罪量刑的“藥神”們很難因為法律的變更申訴改判。

4、 有些國家認為有利于行為人的法律溯及力高于裁決的既判力。還有一些國家采取折中的立場。

5、 新法的除罪化規(guī)定表明服刑人的社會危害性和人身危險性已經(jīng)消除，因此對他們懲罰的依據(jù)已經(jīng)消失。如果繼續(xù)維持以前的判決，可能不符合懲罰的正義。