作者：劉靜怡

出品：高云合同

大家好，我是合同六法學員劉靜怡，在北京清律律師事務所工作，目前是一名律師助理，主要從事私募股權(quán)投資業(yè)務。

在合同六法實訓營當中有一個情景問題是：A公司以增資方式投資1000萬占有B公司20%的股份，應如何快速擬定合同框架和寫作重點？

此類問題正是我平時最常接觸的領(lǐng)域，下面將以合同定位、合同大綱、合同重點這三方面，和大家分享一下我的個人思考。

一、合同定位

根據(jù)高教練所述的“聽審研定”四字訣，我將交易合同性質(zhì)定位為“增資擴股協(xié)議”，由此展開合同框架布局設計。

二、合同大綱

結(jié)合高教練的“工字建?！焙汀傲蠊?jié)點法”，我擬定的合同大綱如下：

（一）第一部分是合同的開篇，需要明確A，B公司及B的其他前輪投資人的主體情況，并簡述本次增資擴股的背景和本次增資的交易模式。這部分內(nèi)容其實是對應“工”字法中的“關(guān)系”模塊。

為什么要講述主體情況和增資背景？是因為公司融資最終能夠順利完成，不是投資人和公司“一拍即合”即可，而需要新舊股東之間利益達成一致，實務中，一般會比照前輪投資人的權(quán)益，結(jié)合各方強弱勢地位，確定本輪投資人的權(quán)利義務，而且合同主體也是需要所有投資人參與的。

還有就是增資情況。在這一部分中我們通常需要約定A的投資款及投后所持股權(quán)比例，認繳注冊資本等情況。意在明確A增資的條件，以及增資完成后公司股東及股權(quán)情況。

（二）第二部分是交割條款，對應“六大節(jié)點法”中的“啟動”和“交割”還有工字建模法當中的“流程模塊”，在這一步中最重要的是確定股權(quán)交割的整體步驟和流程。交割條款又包含以下幾方面內(nèi)容：

１.約定A投資的先決條件。投資人的投資先決條件實質(zhì)上包含了投資人投資之時，希望公司達到的一種狀態(tài)。如果投資進行前公司需要先完成一些股權(quán)調(diào)整或重組，通常也會約定在這部分。

２.約定先決條件滿足后，A公司的股權(quán)交割流程，包括投資款的支付、各種文件的交割，以及辦理工商登記手續(xù)等。這里需要明確交割完成的節(jié)點，例如是工商變更登記完成后視為交割完成，還是投資人價款全部支付后視為交割完成等，具體視交易情況而定。?對于投資人A而言，分期支付投資款通常更為有利，可以約定為合同簽訂后支付首期款，工商變更登記完成后支付后期款。

（三）第三部分是各方的承諾與保證，對應“工”字法中的“保障”模塊。在這部分中，A可要求B對其履約資格、內(nèi)部決策流程、公司經(jīng)營情況等方面作出承諾。

（四）第四部分為各股東權(quán)利及義務，對應“工”字法中的“關(guān)系”模塊，因為該部分還需明確各股東如何行使公司權(quán)利，因此也對應“流程”模塊。

這部分是整個合同中最核心的內(nèi)容，應當約定公司增資后各股東所享有的各項權(quán)利，特別是注意約定A在公司持股期間不接受后續(xù)融資的股權(quán)稀釋。同時，還需要約定A股權(quán)不稀釋的保障途徑，例如約定創(chuàng)始股東應向A無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或公司向A無償增發(fā)股權(quán)，以保障A利益訴求的實現(xiàn)。

（五）第五部分為違約責任，對應“六大節(jié)點”中的“違約”，及“工字法”“救濟”模塊。除了約定一般的違約條款外，應特別注意在合同中針對A的不稀釋權(quán)利作出違約救濟，例如A的股權(quán)受到后續(xù)融資稀釋時，由創(chuàng)始股東承擔違約責任，賠償A的損失，并考慮是否要求B對A的違約承擔連帶賠償責任。除明確違約責任外，還可以考慮約定A股權(quán)受到稀釋時的退出方式，如公司或創(chuàng)始股東回購股權(quán)，保障A的利益訴求不能實現(xiàn)時能夠及時退出。

（六）第六部分為合同解除條款，對應“六大節(jié)點”中的“解除”。投資協(xié)議對于解除的條款設計需要特別“小心”，不能一概而論。一般而言，增資完成后投資協(xié)議的解除、終止需經(jīng)各方共同同意。但我們可以在增資啟動前這個階段為A爭取更多的主動權(quán)，如約定合同的先決條件在一定時間內(nèi)仍不滿足時，A享有合同單方解除權(quán)等。發(fā)生創(chuàng)始股東嚴重違約時，也可以賦予A解除合同的權(quán)利。

（七）其余部分為常見的合同條款，如保密、不可抗力條款、通知和送達等，對應“工”字法中的“保障”模塊。如果投資合同中約定了發(fā)送通知和解除合同（特別是單方解除）的流程，則一定要有配套的通知送達條款，保障通知的效力。

（八）合同的附則，最重要的是約定合同生效條款。一般而言，可以約定合同簽署后即生效，必要時也可以設計為附條件生效的條款，如合同在交易取得相關(guān)前置行政許可后生效、股權(quán)相關(guān)質(zhì)押擔保已解除后生效等。

三、合同重點

關(guān)于投融資各方利益點及強弱勢地位的思考。

投資人分為很多種，有實業(yè)投資人、戰(zhàn)略投資人，還有財務投資人，每個投資人的利益點不同，同一個投資人在不同種類公司投資所謀求的利益點也不同。實業(yè)投資人更關(guān)注公司的實體經(jīng)營，并且謀求全面的控制權(quán)。戰(zhàn)略投資人更希望通過投資創(chuàng)造一些關(guān)聯(lián)交易的機會，而財務投資人不謀求對公司的全面控制權(quán)，更關(guān)心公司的經(jīng)營業(yè)績，希望在公司估值更高時賣出股權(quán)賺取利潤。

明確了投資人所謀求的利益點，就會容易清楚合同的重點在哪里，比如是重在全面控制公司，還是更關(guān)注股權(quán)退出方式等等。

在本案例中，B要求A在一年內(nèi)不得撤換Ｂ公司管理層，很可能是希望保持管理層穩(wěn)定，或者Ａ能夠帶給Ｂ公司新的資源，有利于管理層提升經(jīng)營能力，在這一點上可以向業(yè)務人員深入了解，從而判斷需不需要對兩公司之間的關(guān)聯(lián)交易作出更多有針對性和預防性的設計。

另外我認為，一場投資交易中，并不存在絕對意義的強弱方。投資人向公司投錢，在交易談判階段提出很多要求，很強勢，可以一旦錢投入公司之后，往往就成為弱勢方。

拿財務投資人舉例，財務投資人不參與公司實體經(jīng)營，無法掌控公司，所以才會在合同中要求更多的權(quán)利，如要求公司和創(chuàng)始股東作出業(yè)績承諾保證，約定優(yōu)先清算、優(yōu)先被回購，要求在公司重大資本事項上有否決權(quán)等。然而，當公司發(fā)生虧損，創(chuàng)始股東“一窮二白”時，投資合同往往變成一張“廢紙”。沒有人愿意接盤承接投資人的“爛攤子”，創(chuàng)始股東又沒錢回購股權(quán)，投資人便陷入進退兩難的境地。

以本案為例，無論Ｂ公司經(jīng)營狀況如何，A公司一年內(nèi)都不得更換其管理層，從這個層面上看，A公司已經(jīng)算是弱勢方了。所以我們現(xiàn)在就應該在合同項目的各個環(huán)節(jié)中，最大程度上保障己方的利益。

PS:以上是個人的一點拙見，作為拋磚引玉，期望各位能夠不吝賜教，十分感謝！

?

高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時代合同實務指南》主編。中國法學會法律文書研究會理事、中山大學法學院客座教授，廣州仲裁委員會仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務，歷任多家律所主任，上市公司法務總監(jiān)，合規(guī)官等職務，先后出版《思維的筆跡》、《公司法實務指南》等13本法律實務暢銷作品。