作者：高云

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《民法典》是國家根本大法，當(dāng)中的合同編又構(gòu)建了一個(gè)全新的法律體系，作為企業(yè)經(jīng)營管理者，應(yīng)當(dāng)以什么眼光和角度來切入看待呢？

在企業(yè)中啟動(dòng)一個(gè)合同項(xiàng)目，必然要做的一件事情就是盡職調(diào)查，這項(xiàng)工作的目標(biāo)要達(dá)到查清標(biāo)的真實(shí)情況，排查法律風(fēng)險(xiǎn)，為設(shè)計(jì)模式奠定基礎(chǔ)。

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目錄

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1.審查交易主體

2.審查雙方意思表示

3.不違法和不違反公序良俗

4.核查現(xiàn)場(chǎng)

5.核查12類登記情況

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1.?審查交易主體

重點(diǎn)：主體分3類，關(guān)注民法總則自身還有物權(quán)編的矛盾（個(gè)體工商戶屬于自然人一種、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)均屬于非法人組織）

第二條　民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

第五十四條　自然人從事工商業(yè)經(jīng)營，經(jīng)依法登記，為個(gè)體工商戶。個(gè)體工商戶可以起字號(hào)。

第一百零二條　非法人組織是不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動(dòng)的組織。非法人組織包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、不具有法人資格的專業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。

第二百零七條　國家、集體、私人的物權(quán)和其他權(quán)利人的物權(quán)受法律平等保護(hù)，任何組織或者個(gè)人不得侵犯。

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2.審查雙方意思表示

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重點(diǎn)關(guān)注公司章程、公司決議、授權(quán)委托書、表見代理等書面文件體現(xiàn)出來的真實(shí)意思表示。

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3.不違法和不違公序良俗

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重點(diǎn)：小心區(qū)分效力性規(guī)定和管理性規(guī)定以及判斷公序良俗

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總結(jié)：判斷合同效力的三要件

第一百四十三條　具備下列條件的民事法律行為有效：

（一）行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

（二）意思表示真實(shí)；

（三）不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，不違背公序良俗。

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4.核查現(xiàn)場(chǎng)

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對(duì)初次合作客戶最好是進(jìn)行實(shí)地調(diào)查。通過電話、電子郵件等非現(xiàn)場(chǎng)方式進(jìn)行了解到的情況，很難反映交易相對(duì)方的客觀情況。只有進(jìn)行實(shí)地考察才能感知更多的內(nèi)容。比如說相對(duì)方的管理是否完善秩序井然，不到現(xiàn)場(chǎng)是無法得知的。而且通過實(shí)地調(diào)查，可以利用交談的便利，了解很多無法通過其他途徑了解得到的信息。

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5.核查12類登記情況

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（1）不動(dòng)產(chǎn)登記

第二百零九條　不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但是法律另有規(guī)定的除外。依法屬于國家所有的自然資源，所有權(quán)可以不登記。

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（2）動(dòng)產(chǎn)登記

第二百二十五條　船舶、航空器和機(jī)動(dòng)車等的物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（3）機(jī)動(dòng)車轉(zhuǎn)移登記

第一千二百一十條　當(dāng)事人之間已經(jīng)以買賣或者其他方式轉(zhuǎn)讓并交付機(jī)動(dòng)車但是未辦理登記，發(fā)生交通事故造成損害，屬于該機(jī)動(dòng)車一方責(zé)任的，由受讓人承擔(dān)賠償責(zé)任。

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（4）建設(shè)用地使用權(quán)登記

第三百四十九條　設(shè)立建設(shè)用地使用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)建設(shè)用地使用權(quán)登記。建設(shè)用地使用權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向建設(shè)用地使用權(quán)人發(fā)放權(quán)屬證書。

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（5）抵押登記

第四百零二條　以本法第三百九十五條第一款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定的財(cái)產(chǎn)或者第五項(xiàng)規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。

第四百零三條　以動(dòng)產(chǎn)抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（6）質(zhì)押登記

第四百四十四條　以注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)自辦理出質(zhì)登記時(shí)設(shè)立。

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（7）土地承包經(jīng)營權(quán)登記

第三百三十三條　土地承包經(jīng)營權(quán)自土地承包經(jīng)營權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)向土地承包經(jīng)營權(quán)人發(fā)放土地承包經(jīng)營權(quán)證、林權(quán)證等證書，并登記造冊(cè)，確認(rèn)土地承包經(jīng)營權(quán)。

第三百三十五條　土地承包經(jīng)營權(quán)互換、轉(zhuǎn)讓的，當(dāng)事人可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（8）居住權(quán)登記

第三百六十八條　居住權(quán)無償設(shè)立，但是當(dāng)事人另有約定的除外。設(shè)立居住權(quán)的，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)居住權(quán)登記。居住權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。

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（9）地役權(quán)登記

第三百七十四條　地役權(quán)自地役權(quán)合同生效時(shí)設(shè)立。當(dāng)事人要求登記的，可以向登記機(jī)構(gòu)申請(qǐng)地役權(quán)登記；未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（10）買賣合同中的所有權(quán)保留登記

第六百四十一條　當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

出賣人對(duì)標(biāo)的物保留的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（11）租賃合同中的出租人所有權(quán)登記

第七百四十五條　出租人對(duì)租賃物享有的所有權(quán)，未經(jīng)登記，不得對(duì)抗善意第三人。

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（12）保理合同中為保障應(yīng)收賬款優(yōu)先權(quán)的登記

第七百六十八條　應(yīng)收賬款債權(quán)人就同一應(yīng)收賬款訂立多個(gè)保理合同，致使多個(gè)保理人主張權(quán)利的，已經(jīng)登記的先于未登記的取得應(yīng)收賬款；均已經(jīng)登記的，按照登記時(shí)間的先后順序取得應(yīng)收賬款；均未登記的，由最先到達(dá)應(yīng)收賬款債務(wù)人的轉(zhuǎn)讓通知中載明的保理人取得應(yīng)收賬款；既未登記也未通知的，按照保理融資款或者服務(wù)報(bào)酬的比例取得應(yīng)收賬款。

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（13）法人實(shí)際情況與登記情況不一致的后果

第六十五條　法人的實(shí)際情況與登記的事項(xiàng)不一致的，不得對(duì)抗善意相對(duì)人。

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注：因篇幅所限，本文節(jié)選自高云《民法典時(shí)代企業(yè)合同實(shí)務(wù)如何應(yīng)對(duì)和改變》課程文字稿，部分內(nèi)容有刪減。

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高云（本名汪宏杰），合同六法創(chuàng)始人，《民法典時(shí)代合同實(shí)務(wù)指南》主編。中國法學(xué)會(huì)法律文書研究會(huì)理事、中山大學(xué)法學(xué)院客座教授，廣州仲裁委員會(huì)仲裁員。1993年開啟法律從業(yè)生涯，主要從事企業(yè)投融資，并購重組和不良資產(chǎn)等業(yè)務(wù)，歷任多家律所主任，上市公司法務(wù)總監(jiān)，合規(guī)官等職務(wù)，先后出版《思維的筆跡》《公司法實(shí)務(wù)指南》等12本法律實(shí)務(wù)暢銷作品。