非法集資犯罪辯護律師：非法集資案件中犯罪數(shù)額如何計算

一、非法吸收公眾存款罪中的犯罪數(shù)額認定

（一）續(xù)存（復(fù)投）資金如何計算犯罪數(shù)額？

“非法吸收或者變現(xiàn)吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算?！痹撘?guī)定如何理解？比如，在非法集資案件中，存在續(xù)存（復(fù)投）的行為，此時數(shù)額如何計算？

艾某等非法吸收公眾存款案（山西省沁水縣人民法院（2016）晉0521刑初83號）中認定“2、續(xù)存的數(shù)額是否應(yīng)該累計計算。對此，續(xù)存在本質(zhì)上犯罪對象并未發(fā)生變化，屬于犯罪時間的延長，只應(yīng)計算一次。”對于續(xù)存（復(fù)投）資金數(shù)額的計算存在不同的認識，有人認為應(yīng)當將續(xù)存（復(fù)投）的資金累計計算。有人持反對意見。

在這種情況下，需要審查何謂續(xù)存（復(fù)投）。理論上講，如果投資到期后直接轉(zhuǎn)化為下期投資的，這種情形下，比較容易確定續(xù)存（復(fù)投）資金為同一筆資金，只是該筆資金在時間上做了延長，不應(yīng)累計計算。

但是，如果投資人將資金取出后又投入（復(fù)投）的，這種情況就需要審查是否屬于同一筆資金，尤其是兩次投資時間間隔較長的，爭議較大。辯護律師認為，此時應(yīng)當綜合審查，如果集資參與人資金數(shù)量有限，收回投資后再投資資金仍然屬于同一筆的，應(yīng)當做出對被告人有利的認定。比如投資人在陳述中稱其后續(xù)的投資資金與前期資金為同一筆的。

（二）自己或者親友投資是否計算為犯罪數(shù)額？

艾某等非法吸收公眾存款案（山西省沁水縣人民法院（2016）晉0521刑初83號）中認定“3、涉案“業(yè)務(wù)員”自己在沁水縣永昌寄賣有限公司的存款以及“業(yè)務(wù)員”吸收親屬的存款是否應(yīng)當計入非法吸收公眾存款總數(shù)額。

根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（簡稱《意見》）的規(guī)定，下列情形不屬于《最高人民法院》第一條第二款規(guī)定的“針對特定對象吸收資金”的行為，應(yīng)當認定為向社會公眾吸收資金：（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；（二）以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。

故涉案“業(yè)務(wù)員”自己在公司的存款以及“業(yè)務(wù)員”吸收親屬的存款應(yīng)當計入本案非法吸收公眾存款總數(shù)額。涉案非法吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算。

但對于涉案“業(yè)務(wù)員”吸收親屬的存款可以不計入“業(yè)務(wù)員”自身吸收存款數(shù)額，對此公訴機關(guān)在向本院提起公訴時未將王某某所吸收的王某某親屬田某某、柳某某、趙某某的存款數(shù)額計入王某某吸收存款數(shù)額，亦可以說明公訴機關(guān)對此予以認可?！?/p>

本案中，對于符合《意見》規(guī)定的，業(yè)務(wù)員吸收的親友資金計入本案集資款總額，但是排除在業(yè)務(wù)員吸收金額之外。

對于非法集資案件而言，無論業(yè)務(wù)員吸收資金是親友的還是不特定公眾的，都屬于社會公眾，故計算為案件的總金額。但對于業(yè)務(wù)員而言，其吸收親友的資金不屬于向不特定的社會公眾吸收資金，所以，排除在業(yè)務(wù)員犯罪數(shù)額之外符合法律規(guī)定。

（三）案發(fā)前已經(jīng)返還資金是否應(yīng)當扣除？

1.已經(jīng)收取的利息或者回報是否應(yīng)當扣除？

根據(jù)“非法吸收或者變現(xiàn)吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計算?！钡囊?guī)定，行為人吸收的資金全額計算。在實踐中，對于集資參與人已經(jīng)收取的利息或者投資回報等，是不予扣除的。

但是在追繳時，會對已經(jīng)收取的利息或者回報等會進行追繳。如果集資參與人本金尚未歸還完畢的，則已經(jīng)收取的利息或者回報可折抵未收回的本金。

2.主動退還的資金是否扣除？

“非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠在提起公訴之前清退所吸收資金，可免于刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不作為犯罪處理?！备鶕?jù)規(guī)定，第一退贓退賠或者清退是此類案件的重點關(guān)注內(nèi)容。第二如果為了生產(chǎn)經(jīng)營而吸收資金的，能夠主動清退資金的，即便對金融管理秩序有一定的侵害，但是還是可以依法免于刑事處罰或者不以犯罪論的。第三清退只是會被認為量刑從寬處理，定罪還是會定罪的，除非情節(jié)顯著輕微危害不大。

實踐中，無論立案前還是公訴前，退還資金會作為量刑考慮，但是不會排除在犯罪數(shù)額之外。

辯護律師有一個觀點，認為應(yīng)當予以扣除，理由就是“舉重以名輕”。因為集資詐騙罪案件“在案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除?！钡?，有的觀點認為，集資詐騙罪的犯罪構(gòu)成要求行為人具有非法占有的目的，案發(fā)前退還的，證明對退還部分不具有非法占有的目的，所以會扣除。但是辯護律師認為，基于非法占有目的已經(jīng)占有資金而又返還的情形下，行為人實際上已經(jīng)依法占有了相應(yīng)資金，犯罪行為已經(jīng)實施完畢，退還行為也只是作為事后行為，也是從量刑角度處理的。

所以，這種觀點辯護律師不能認同。我們在開展辯護時，還是應(yīng)當講清楚該意見和理由，爭取得到法院支持。

二、集資詐騙罪犯罪的犯罪數(shù)額認定

集資詐騙罪=非法吸收公眾存款罪+非法占有目的。所以，集資詐騙罪的認定基礎(chǔ)是非法吸收公眾存款罪。但是又有不同。

“集資詐騙的數(shù)額以行為人實際騙取的數(shù)額計算，在案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除?！备鶕?jù)該規(guī)定，案發(fā)前歸還的數(shù)額不屬于犯罪數(shù)額，十分明確。

“行為人實施集資詐騙活動而支付的廣告費、中介費、手續(xù)費、回扣，或者用于行賄、贈與等費用，不予扣除。行為人為實施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當計入詐騙數(shù)額?！?/p>

根據(jù)規(guī)定，1.集資詐騙罪按照集資數(shù)額計算犯罪數(shù)額。2.案發(fā)前歸還的數(shù)額應(yīng)當扣除。3.在本金未歸還的情形下，利息可扣除。