一、案情簡(jiǎn)介

建設(shè)單位為某實(shí)業(yè)公司，涉案工程為開平市某商住小區(qū)一期工程中部分住宅樓，實(shí)際施工人為劉某、李某，二人以第三人某公司的名義借用某建設(shè)公司、某集團(tuán)公司的資質(zhì)進(jìn)行建設(shè)。2014年6月，某實(shí)業(yè)公司作為發(fā)包方（甲方）與作為名義承包方（乙方）的某建設(shè)公司、作為實(shí)際承包方（丙方）某公司簽訂《開平市某商住小區(qū)建筑工程承包協(xié)議書》；同月12日劉某、李某收到《施工進(jìn)場(chǎng)通知》后，依約入場(chǎng)施工；2015年11月劉某、李某與某實(shí)業(yè)公司簽訂了《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》（外墻磚、地面磚、墻磚、石材）和《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》（鋁窗、欄桿），又于2017年3月簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》；

2015年11月，某實(shí)業(yè)公司代表確認(rèn)劉某提請(qǐng)的停工索賠費(fèi)用申報(bào)表，同意支付劉某、李某在2015年7月1日至2015年9月30日期間停工窩工費(fèi)用1200000元；2017年12月劉某與某實(shí)業(yè)公司、某集團(tuán)公司簽訂《補(bǔ)充協(xié)議書》，約定某實(shí)業(yè)公司補(bǔ)償劉某、李某2016年春節(jié)期間的停工損失920000元、因延誤工程進(jìn)度款及延誤退回履約保證金的損失2600000元（不含稅），上述款項(xiàng)均在工程結(jié)算時(shí)支付。某實(shí)業(yè)公司如未按時(shí)足額向劉某、李某支付工程款，需按欠付工程款總額的月息2%向劉某、李某支付利息；2018年11月劉某、李某與某實(shí)業(yè)公司、某集團(tuán)公司簽訂了《協(xié)議書》，約定協(xié)議各方共同委托工程造價(jià)鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)劉某、李某實(shí)際施工的涉案工程進(jìn)行造價(jià)鑒定，但并未實(shí)際履行；2018年11月，住宅樓部分通過驗(yàn)收。2020年11月，地下室、半地下室通過驗(yàn)收。

二、法院判決

一審：一、某實(shí)業(yè)公司應(yīng)自判決生效之日起十日內(nèi)支付工程款9371103.60元及逾期付款利息給劉某、李某；二、劉某、李某就其施工的開平市三埠街道辦事處中新路17號(hào)102房產(chǎn)（共計(jì)256套）以及位于開平市XXX商住小區(qū)一期工程中住宅樓A1、住宅樓A2、住宅樓C、住宅D1、住宅D2、住宅D3對(duì)應(yīng)的地下室、半地下室、商鋪折價(jià)或者拍賣的價(jià)款在4651103.60元范圍內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)；

二審：駁回上訴，維持原判

三、道華建工律師團(tuán)評(píng)析

1、關(guān)于百業(yè)公司作出的工程造價(jià)鑒定意見書（終稿修正版）能否作為定案依據(jù)？

一審法院委托的百業(yè)公司是具有相應(yīng)資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)，鑒定人員具有相應(yīng)鑒定資質(zhì)，其鑒定程序、鑒定依據(jù)并未違反法律規(guī)定，所作出的鑒定意見亦經(jīng)過雙方當(dāng)事人質(zhì)證，合法有效，涉案工程造價(jià)鑒定意見書（終稿修正版）可以作為定案依據(jù)。

2、關(guān)于逾期付款利息如何處理？

關(guān)于利息起算時(shí)間：根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條“利息從應(yīng)付工程價(jià)款之日計(jì)付。當(dāng)事人對(duì)付款時(shí)間沒有約定或者約定不明的，下列時(shí)間視為應(yīng)付款時(shí)間：（一）建設(shè)工程已實(shí)際交付的，為交付之日；……”的規(guī)定，劉某、李某實(shí)際完工一期地下室、一期半地下室以及住宅工程已于2018年11月29日移交某實(shí)業(yè)公司，結(jié)合前述《工程承包協(xié)議書》約定的付款時(shí)間，一審法院認(rèn)定某實(shí)業(yè)公司應(yīng)自2018年12月15日起計(jì)算工程款逾期付款利息，并無不當(dāng)。

3、關(guān)于總包配合費(fèi)的付款條件是否成就？

涉案《施工合同補(bǔ)充協(xié)議（鋁窗、欄桿）》約定，所有鋁合金門窗、欄桿、扶手工程不列入劉某、李某承包范圍，劉某、李某承擔(dān)總承包方責(zé)任，某實(shí)業(yè)公司向劉某、李某支付上述工程總價(jià)4%的總包配合費(fèi)。該《施工合同補(bǔ)充協(xié)議（鋁窗、欄桿）》未明確約定總包配合費(fèi)的付款條件。涉案工程已竣工驗(yàn)收并交付某實(shí)業(yè)公司使用，劉某、李某已完成總包配合義務(wù)，某實(shí)業(yè)公司是否與鋁合金門窗、欄桿、扶手工程的施工方結(jié)算完畢不可歸責(zé)于劉某、李某，某實(shí)業(yè)公司亦未能舉證推翻百業(yè)公司經(jīng)鑒定后認(rèn)定的總包配合費(fèi)258862元，故某實(shí)業(yè)公司上訴主張其無需支付該工程總包配合費(fèi)及逾期付款利息，理據(jù)不足。

4、關(guān)于質(zhì)保金支付時(shí)間如何認(rèn)定？

涉案《工程承包協(xié)議書》約定“質(zhì)保金支付方式為：土建及裝飾工程保修期滿一年后30天內(nèi)甲方支付給乙方，安裝及防水工程保修期滿兩年后30天內(nèi)甲方支付給乙方”，承前所述，劉某、李某實(shí)際完工一期地下室、一期半地下室以及住宅工程已于2018年11月29日移交某實(shí)業(yè)公司使用至今，住宅工程亦于同日竣工驗(yàn)收，且一期地下室、一期半地下室未能于同日一并驗(yàn)收不可歸責(zé)于劉某、李某，某實(shí)業(yè)公司未能舉證證明一期地下室、一期半地下室質(zhì)量不合格，鑒于劉某、李某未舉證區(qū)分土建及裝飾工程、安裝及防水工程各自質(zhì)保金的情況，在案證據(jù)亦無法區(qū)分，故應(yīng)將質(zhì)保金統(tǒng)一自竣工驗(yàn)收合格滿兩年后30天內(nèi)支付，并認(rèn)定質(zhì)保金利息自2021年1月15日起算。

5、關(guān)于劉某、李某能否就其施工的部分工程就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)？

沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同，在發(fā)包人知道或應(yīng)當(dāng)知道系借用資質(zhì)的實(shí)際施工人進(jìn)行施工的情況下，發(fā)包人與借用資質(zhì)的實(shí)際施工人之間形成事實(shí)上的建設(shè)工程施工合同關(guān)系。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十條“未竣工的建設(shè)工程質(zhì)量合格，承包人請(qǐng)求其承建工程的價(jià)款就其承建工程部分折價(jià)或者拍賣的價(jià)款優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持”的規(guī)定，劉某、李某就其施工的部分工程就工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。