北京刑事律師李揚(yáng)：男子代購(gòu)罕見(jiàn)病藥被訴販毒，法與道德如何抉擇？

2022年3月18日，網(wǎng)名為“鐵馬冰河”的代購(gòu)者被控走私、販賣、運(yùn)輸毒品罪一案在鄭州市中牟縣法院開(kāi)庭審理。

此前，中牟縣的李女士等四名罕見(jiàn)癲癇疾病患兒媽媽因幫助“鐵馬冰河”代收海外購(gòu)買的氯巴占包裹卷入該案，被中牟縣檢察院認(rèn)定為走私毒品，“毒販母親”一度引發(fā)關(guān)注。最終，檢察院以四位患兒媽媽犯罪情節(jié)輕微不予起訴。

該案中，代購(gòu)者“鐵馬冰河”是唯一一名被以販毒提起公訴的犯罪嫌疑人。代購(gòu)身份之外，“鐵馬冰河”本身也是一位罕見(jiàn)癲癇疾病患兒的父親，孩子也在服用氯巴占。從2021年7月被從家中帶走至今，他已被羈押8個(gè)多月。（來(lái)源：北青深一度）

代購(gòu)藥物為何被訴販毒，為緩解兒童疾病是否能成為出罪理由？筆者試著分析一二。#男子代購(gòu)罕見(jiàn)病藥被訴販毒##刑事律師# #北京刑事律師# #刑事辯護(hù)律師#

法析1：“鐵馬冰河”為何被控走私、販賣、運(yùn)輸毒品罪？

家中有患癲癇疾病親屬的朋友們或許了解，氯巴占、喜保寧對(duì)于癲癇病人有較好的療效，而氯巴占系國(guó)家管制的二類精神藥品，在國(guó)內(nèi)藥品市場(chǎng)不允許私自買賣，喜保寧（氨乙烯酸）在境內(nèi)藥品市場(chǎng)也并無(wú)銷售渠道。

“鐵馬冰河”家中有患病兒童，常年服用喜保寧。在其為孩子購(gòu)買藥品的過(guò)程中，“鐵馬冰河”聯(lián)系到了境外販賣氯巴占的人員，后為牟取利益，非法從事氯巴占、喜保寧代購(gòu)，低價(jià)從境外購(gòu)買，加價(jià)后通過(guò)微信群向患有癲癇疾病人的家屬販賣，期間，為逃避相關(guān)部門查處，曾讓四位患兒媽媽代為接收、轉(zhuǎn)寄。

根據(jù)國(guó)家禁毒委辦公室印發(fā)的《100種麻醉藥品和精神藥品管制品種依賴性折算表》，10.5萬(wàn)毫克氯巴占折算為海洛因10.5毫克。而按照我國(guó)刑法第三百四十七條規(guī)定，走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無(wú)論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。

因此，從形式上來(lái)看，“鐵馬冰河”違法違規(guī)代購(gòu)精神藥品，數(shù)量較大且可被折算為海洛因10.5毫克，依法應(yīng)當(dāng)予以刑事制裁。

法析2：“鐵馬冰河”是否符合實(shí)質(zhì)出罪？

目前的刑法學(xué)界，強(qiáng)調(diào)“形式入罪，實(shí)質(zhì)出罪”，這句話的具體含義是指在犯罪的認(rèn)定過(guò)程中，既要有形式判斷，又要有實(shí)質(zhì)判斷。形式判斷的功能在于將那些不具有犯罪形式特征的行為排除在犯罪之外，而不是說(shuō)只要具備犯罪的形式特征就可以入罪。在此基礎(chǔ)上，再進(jìn)行實(shí)質(zhì)判斷。實(shí)質(zhì)判斷的功能在于將那些雖然符合犯罪的形式特征但是不具有犯罪實(shí)質(zhì)內(nèi)容的行為排除在犯罪之外。

“鐵馬冰河”多次境外代購(gòu)氯巴占、喜保寧，而氯巴占確為國(guó)家管控的精神類藥物，且可與海洛因進(jìn)行換算，檢察院提起控訴之舉可以理解，且其并未對(duì)走私代購(gòu)行為進(jìn)行控訴，想必也已考慮到了患兒們的切實(shí)需求與“鐵馬冰河”的主觀目的。

販賣毒品罪似乎已經(jīng)板上釘釘，但仍舊有幾點(diǎn)可作為抗辯的理由：其一，“鐵馬冰河”盈利額的多少？其售價(jià)是否僅僅包括購(gòu)藥成本及代購(gòu)必需差旅費(fèi)等費(fèi)用，而并無(wú)主觀盈利目的；其二，該藥物是否在癲癇患兒醫(yī)治市場(chǎng)上有極大的需求？“鐵馬冰河”此舉是否為迫不得已、事關(guān)性命；其三，將“鐵馬冰河”定罪是否與司法為民的價(jià)值觀相悖？“鐵馬冰河”的行為雖然在一定程度上觸及到了國(guó)家對(duì)違禁藥品的管理，但其行為對(duì)這些方面的實(shí)際危害程度，相對(duì)于癲癇患者的生命權(quán)和健康權(quán)來(lái)講，是難以相提并論的。如果不顧及后者而片面地將“鐵馬冰河”在主觀上、客觀上都惠及癲癇患者的行為認(rèn)定為犯罪，顯然有悖于司法為民的價(jià)值觀。

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